Согласование операций с ГНИ при продаже активов,
находящихся в налоговом залоге
ВОПРОС: С целью погашения налоговой задолженности перед бюджетом предприятие, активы которого находятся в налоговом залоге, осуществило операцию продажи недвижимого имущества.
Продажа активов осуществлялась с учетом норм ст. 10 Закона Украины "О погашении обязательств налогоплательщиков перед бюджетами и государственными целевыми фондами": налоговым органом привлечен брокер, осуществивший действия по продаже недвижимости; аукцион осуществлялся на основании заявки налогового органа.
Протоколы проведения целевых аукционов, касающихся продажи недвижимости, составлены 12.07.04 г.
07.08.04 г. предприятием были направлены в ГНИ запросы относительно получения разрешения -согласования от ГНИ на проведение такой операции, и в этот же день получено письмо, в котором указано, что ГНИ не возражает против отчуждения и нотариального удостоверения договора купли-продажи недвижимости, которое было отчуждено на аукционе, проводимом на товарной бирже согласно протоколу от 12.07.04 г. А также то, что средства от реализации поступили в счет погашения налоговой задолженности своевременно и в полном объеме.
Договор купли-продажи был заключен и удостоверен нотариусом 07.08.04 г.
Можно ли считать вышеуказанные письма ГНИ письменным согласованием проведенной операции с налоговым органом ?
ОТВЕТ: Исходя из содержания письма ГНИ от 07.08.04 г., которым ГНИ не возражала против нотариального удостоверения договора купли-продажи, очевидно то, что этот орган считал, что продажа недвижимости осуществлена на аукционе, т.е. в порядке ст. 10 Закона Украины “О порядке погашения обязательств плательщиков налогов перед бюджетами и государственными целевыми фондами” (далее -Закон N 2181). Однако на наш взгляд, такой вывод не соответствует фактическим обстоятельствам.
Поясним:
Согласно требованиям п.10.1.1. ст. 10, Закона N 2181, в случае если иные, предусмотренные этим Законом, меры по погашению налогового долга не дали положительного результата, налоговый орган осуществляет за плательщика налога в пользу государства меры относительно привлечения допол-
нительных источников погашения суммы налогового долга путем взыскания средств, которые пребывают в его собственности, а при их недостатке - путем продажи иных активов такого плательщика налога.
При этом продажа объектов недвижимого имущества, а также целостных имущественных комплексов предприятий подлежит за средства исключительно на целевых аукционах, которые организуются по представлению соответствующего налогового органа на биржах (пп. 10.2.1 “б” Закона N 2181). Как усматривается из вопроса, именно такой целевой аукцион для продажи строений предприятия-должника проводился 12.07.04 г.
Исходя из положений ст. 1 Закона Украины “О товарной бирже”, одна из целей деятельности товарной биржи - предоставление услуг по заключению биржевых соглашений (т.е., и договоров). Разделом 4 указанного Закона определены основные принципы правил ведения биржевой торговли и осуществления биржевых операций. В частности, в ст. 15 установлено, что биржевыми операциями считаются только те сделки, которые отвечают ряду условий, а именно: если они являют собой куплю-продажу, поставку и обмен товаров, допущенных к обмену на товарной барже; ест ее участниками являются члены товарной биржи; если они представлены и зарегистрированы на бирже не позднее следующего за осуществлением сделки дня. При этом соглашение считается заключенным с момента регистрации ее на бирже. Рассматриваемые договора купли-продажи на бирже не зарегистрированы.
То, что реализация активов должника в порядке ст. 10 является биржевой операцией, усматривается непосредственно из самого Закона N 2181, а также из ряда подзаконных актов, о которых речь будет идти ниже. Так, пп. 10.5.2 Закона оговорено следующее: “За операции по продаже активов, указанных в этой статье, на биржевом рынке государственная пошлина и местные налоги (сборы) не взимаются. Такие операции не подлежат нотариальному удостоверению”.
Согласно пп. 10.2.4 Закона, при продаже активов на товарных биржах налоговый орган заключает договор с брокером (брокерской конторой), которая осуществляет действия по продаже такого актива по поручению налогового органа на условиях наилучшего ценового предложения. Что имеет место и в данном случае.
Информация о составе активов плательщика налогов, предназначенных к продаже, времени и условиях проведения торгов, оглашается налоговым органом (пп. 10.3.1. и 10.3.2 Закона).
Подготовка к продаже активов, которые пребывают в налоговом залоге, осуществляется в соответствии с требованиями постановления КМУ от 15.04.02 г. N 538. Определенные плательщиком налога самостоятельно, или ГНИ (если плательщик налога в установленные сроки самостоятельно не определит для продажи активы) описываются в акте согласно установленной форме.
Непосредственно аукционы проводятся в соответствии с требованиями, изложенными в Порядке проведения целевых аукционов по продаже активов плательщика налогов, пребывающих в налоговом залоге, утвержденном приказом ГНАУ от 26.06.02 г. N 294, и зарегистрированном в Минюсте Украины 27.06.02 г. под N 545/6833. Организаторами таких аукционов выступают уполномоченные биржи, определенные центральным налоговым органом на конкурсных началах. Для этого налоговый орган заключает с биржей соответствующий договор. Аукцион осуществляется на основании заявки налогового органа. О наличии заявок в вопросе указано. Каких-либо сведений о нарушениях порядка проведения аукциона не указано. Протоколы про ведения целевых аукционов составляются в соответствии с требованиями, изложенными в п. 5.1 - 5.2 Порядка.
Однако мы хотим обратить внимание на тот момент, что Протоколы были составлены 12.07.04 г., а Договора купли-продажи заключены только 07.08.04 г. В силу требований Порядка, протоколы должны были быть подписаны в день проведения аукциона. Надо полагать, что они и были подписаны 12.07.04 г.
Согласно п. 5.4. Порядка, утвержденный протокол является основанием для заключения в течение 3-х дней договора купли-продажи. В то же время, в Порядке оговорено: “Если покупатель отказался от подписания договора купли-продажи, считается, что аукцион по продаже этого актива не состоялся” (п. 5.4 Порядка).
Как уже было подчеркнуто выше, договора купли-продажи недвижимого имущества были заключены только 07.08.04 г. и не на бирже. В тот же день были нотариально удостоверены. Все вышеперечисленные моменты дают основания для того, чтобы поставить под сомнение рассматриваемые договора купли-продажи, как заключенные в порядке ст. 10 Закона.
Из требования ст. 8 Закона следует, что операции по купле-продаже активов плательщика, если такие активы пребывают в налоговом залоге, подлежат письменному согласованию с налоговым органом. В нашем случае имеется письмо ГНИ от 07.08.04 г., которое нельзя однозначно считать таким согласованием. Однако, это письмо оставляет определенные шансы для защиты в случае возникновения спора с ГНИ, поскольку ГНИ не возражает против нотариального оформления договоров, а следовательно - против их заключения и признает, что средства от реализации строений поступили (подразумеваем в бюджет) своевременно и в полном объеме.
Адвокат Бухгалтера, №3 (81),февраль, 2005
Подписной индекс 23311