Трудоустройство инвалидов:
проблемы создания рабочего места
Практически каждый год предприятия сталкиваются с проблемами, связанными с выполнением норматива рабочих мест для трудоустройства инвалидов. Как правило, это оборачивается противостоянием между предприятием и Фондом социальной защиты инвалидов (далее - Фонд инвалидов). Общеизвестно, что органом, которому под силу поставить точку в споре между субъектами хозяйствования или между субъектом хозяйствования и государственным органом, является суд. Однако в спорах между работодателями и Фондом инвалидов, к сожалению, это удается не всегда. Причин тому несколько: с одной стороны - противоречие правовых норм, с другой - несовпадение интересов сторон. В настоящей консультации мы рассмотрим вопросы, которые наиболее часто возникают у предприятий, и воспользуемся при этом некоторыми данными из материалов судебной практики.
Правовые новшества 2005 года
Для начала вспомним, какие изменения произошли в законодательной базе, регулирующей трудоустройство инвалидов.
1. С 1 января 2005 года расширился круг предприятий, которые обязаны создавать рабочие места для инвалидов.
Теперь предприятия, учреждения и организации, независимо от формы собственности и ведомственной принадлежности, на которых работает от 8 до 25 человек, должны создавать одно рабочее место для трудоустройства инвалидов (ст. 19 Закона № 875). Еще в прошлом году минимальный предел численности работников, обязывающий трудоустраивать инвалида, составлял 15 человек. Как видим, требования становятся строже.
Обязанность по трудоустройству инвалидов по-прежнему возлагается только на юридических лиц - работодателей. Частных предпринимателей, имеющих наемных работников, эта норма не касается. То есть даже если у частного предпринимателя трудится более восьми наемных работников, создавать рабочие места для инвалидов нет необходимости. Отсутствие обязанности означает и отсутствие ответственности за несоздание норматива рабочих мест.
В то же время следует сказать о том, что юридическим лицам, не выполнившим положения ст. 19 Закона № 875, придется уплатить штраф за невыполнение норматива рабочих мест для инвалидов.
2. Дополнены положения, касающиеся определения размера штрафных санкций.
Так, предприятия, на которых работает от 8 до 15 человек, должны создать 1 рабочее место для инвалида - либо им придется уплатить штраф за несозданное рабочее место в размере половины средней годовой заработной платы по предприятию (ст. 20 Закона № 875).
Для остальных категорий работодателей нормы остались прежними. Предприятие с численностью работающих 16-25 человек также должны создавать одно рабочее место, но предусмотренный за невыполнение этого требования штраф - больший: полная средняя годовая зарплата.
Аналогичным образом рассчитывается и штраф за несоздание рабочих мест предприятиями с количеством наемных работников 26 и более человек. Напомним, что в этом случае норматив рабочих мест для трудоустройства инвалидов составляет 4 % от общей численности работающих. Для отдельных областей экономики (предприятий железнодорожного транспорта общего пользования, электроэнергетики, автомобильного транспорта общего пользования, почтовой связи, телекоммуникаций) специальными законами установлено, что при расчете этого норматива используется не общее количество работников, а взятое с учетом некоторых исключений.
Как применяются изменения,
внесенные в Закон № 875?
Измененные положения ст. 19 и 20 Закона № 875 действуют только с 1 января 2005 года. Это означает, что создавать рабочие места согласно таким нормативам работодатели должны уже в текущем году, а отчитываться за это - по окончании 2005 года, не позднее 1 февраля 2006-го. Штрафные санкции (при невыполнении норматива рабочих мест для инвалидов) придется уплачивать до 15 апреля 2006 года.
До 1 февраля 2005 года необходимо было сдать отчет о занятости и трудоустройстве инвалидов за 2004 год (ф. № 10-ПІ). Учитывая, что данный отчет составлялся в соответствии с нормами Закона № 875, действовавшими до 31 декабря 2004 года, то предприятиям, где число наемных работников в прошлом году составляло менее 15 человек, представлять его не было необходимости.
Создание рабочего места для инвалида
Порядок организации рабочего места для инвалида утвержден Постановлением № 314. Согласно п. 3 этого документа рабочее место будет считаться созданным, если оно:
- отвечает установленным требованиям рабочего места для инвалида соответствующей нозологии*;
- аттестовано специальной комиссией предприятия. В состав комиссии должны входить представители МСЭК, органов Государственного надзора за охраной труда, общественной организации инвалидов. Инициатором создания комиссии должно выступать само предприятие, которое обращается для этого с соответствующим запросом в указанные инстанции;
- введено в действие путем трудоустройства на нем инвалида.
Следует сказать, что в Фонде инвалидов к толкованию этой нормы подошли однозначно, считая рабочее место инвалида созданным только при выполнении всех этих условий (письмо Фонда социальной защиты инвалидов от 08.11.04 г. № 06ю-456/1911-602/2). Иными словами, по мнению специалистов Фонда, пока инвалиды не будут трудоустроены на предприятие, оно обязано будет уплатить штраф даже в тех случаях, если рабочие места для инвалидов аттестованы, но на предприятие такие лица не направлялись или если инвалиды на предприятие трудоустроены, а их рабочие места не аттестованы.
Фонд инвалидов не принимает во внимание и тот факт, что штрафные санкции предусмотрены ст. 19 Закона № 875 за несоблюдение норматива рабочих мест, а не за то, что предприятие не аттестовало рабочее место либо не подыскало себе инвалида. Тем более что предприятия вообще не обязаны трудоустраивать инвалидов самостоятельно.
Обязанность вести учет нуждающихся в трудоустройстве инвалидов, а также способствовать их трудоустройству возложена на государственную службу занятости (п. 12 Постановления № 314). Определенные функции в этом плане вменены в обязанность органов Минтруда и социальной политики, местных советов и общественных организациий инвалидов (ст. 18 Закона № 875).
Таким образом, если предприятие создало рабочее место, проинформировало государственную службу занятости и местные органы социальной защиты населения о наличии свободных рабочих мест, которые могут быть заняты инвалидами, но инвалиды на данные предприятия не направлялись, по нашему мнению, штрафные санкции к ним применяться не должны. Такого мнения придерживается и Госкомпредпринимательства (письмо от 26.02.04 г. № 1119).
Более того, отрадно заметить, что судебные органы в таких ситуациях - также на стороне предприятий. Вспомним опубликованное в нашем еженедельнике решение суда по затронутому вопросу: постановление Киевского апелляционного хозяйственного суда от 27.03.03 г..
Несколько позднее свое мнение по аналогичному спору изложил Верховный Суд Украины (постановление от 20.07.04 г.), указав в мотивировочной части решения, что "... анализ положений Закона № 875 позволяет сделать вывод о том, что обязанность предприятия относительно создания рабочих мест для инвалидов не сопровождается его обязанностью подбирать и трудоустраивать инвалидов на созданные рабочие места. Это возлагается на органы трудоустройства".
Изучая решения судов, вынесенные по данному вопросу, можно выстроить цепочку действий, следуя которой предприятия могут избежать штрафных санкций:
1) определение норматива рабочих мест, которые должны быть заняты инвалидами;
2) создание таких рабочих мест (в частности, проведение их аттестации);
3) направление в органы трудоустройства информации о наличии на предприятии вакансий для инвалидов.
В дальнейшем, в случае возникновения по поводу трудоустройства инвалидов спора, уже Фонд инвалидов должен будет представить сведения о том, направлялись ли на предприятие инвалиды и по каким причинам им было отказано в приеме на работу. Именно эти вопросы ВСУ рекомендовал выяснить суду первой инстанции при повторном рассмотрении упомянутого нами спора.
Кстати, еще одним основанием освобождения предприятия от уплаты штрафных санкций может стать убыточность его деятельности. Дело в том, что согласно ч. 3 ст. 20 Закона № 875 уплату штрафных санкций предприятия должны производить за счет прибыли, остающейся в его распоряжении после уплаты всех налогов, сборов (обязательных платежей). Так, в еще одном постановлении ВХСУ по аналогичному вопросу от 25.05.04 г. № 2-23/10846-2003 конкретно указано, что оснований для удовлетворения требований Фонда инвалидов относительно взыскания штрафных санкций нет, поскольку судебными инстанциями установлено отсутствие у предприятия - ответчика по спору прибыли.
Правильно ли вы составили отчет
для представления в Фонд инвалидов?
Как мы уже сказали выше, не позднее 1 февраля 2005 года необходимо было сдать отчет за 2004 год по форме № 10-П1 (п. 2 Порядка № 1767). В текущем году от этой обязанности освобождались юридические лица, у которых в 2004 году работало до 14 человек (включительно).
Обратите внимание: отчет за 2004 год сдавался по новой форме, которая вместе с Инструкцией о порядке ее заполнения утверждена Приказом № 338 (опубликован в комплекте бланков бухгалтерской отчетности за январь 2005 года).
Сразу отметим, что от ранее действовавшей формы (утвержденной Приказом № 49) новая форма отчета отличается незначительно. Предлагаем сравнительную таблицу этих двух форм.
| Форма № 10-ПІ (утверждена Приказом № 49) |
Форма № 10-ПІ (утверждена Приказом № 338) |
| Называлась "Государственная статистическая отчетность" |
Называется "Отчетность" |
| Состояла из двух разделов: 1 - численность работников и ФОТ; 2 - список работающих инвалидов - штатных работников, занятых на предприятии в 200_ г. |
Не подразделяется на конкретные разделы. Содержит таблицу, где указывается количество работников и ФОТ. Имеет приложение, в котором должны быть перечислены филиалы, отделения и обособленные подразделения, входящие в состав предприятия. Поименный список работающих инвалидов уже не составляется |
Основу отчета о занятости и трудоустройстве инвалидов представляет таблица, озаглавленная "Количество работников и фонд оплаты труда" - и именно в ней рассчитывается сумма штрафа за невыполнение норматива рабочих мест. В заполненном виде эта таблица выглядит следующим образом (приведенные в ней данные - условные).
| Назва показників |
Код рядка |
Фактично за рік |
| Середньооблікова кількість штатних працівників облікового складу, осіб |
01 |
18 |
| 3 них: середньооблікова кількість штатних працівників, яким відповідно до чинного законодавства встановлена інвалідність, осіб |
02 |
- |
| Кількість інвалідів - штатних працівників, які повинні працювати на робочих місцях, створених відповідно до вимог ст. 19 Закону України "Про основи соціальної захищеності інвалідів в Україні”, осіб |
03 |
1 |
| Фонд оплати праці штатних працівників, тис. грн., з одним десятковим знаком |
04 |
64,8 |
| Середньорічна заробітна плата штатного працівника, грн. |
05 |
3600 |
| Сума коштів штрафних санкцій за нестворені робочі місця для інвалідів, грн. |
06 |
3600 |
ПОЯСНЕНИЯ К ТАБЛИЦЕ
Данные строки 01 и строки 04 должны совпадать с показателями соответственно строк 1040 и 1070 формы № 1-ПВ (п. 3.6 Инструкции № 338).
Для расчета показателей строки 05 предлагается следующая формула: (Стр. 04 х 1 000) : Стр. 01.
Строка 06 определяется в том случае, если показатель строки 02 меньше показателя строки 03: (Стр. 03 - Стр. 02) х Стр. 05.
Исходными данными для расчета норматива рабочих мест является среднеучетное количество штатных работников учетного состава предприятия за год, которое указывается в строке 01. Такие данные рассчитываются в соответствии с п. 3.3.1 - 3.3.3 Инструкции № 171.
Заметим, что при заполнении отчета не решается давняя проблема, заключающаяся в том, что инвалиды, уже работающие на предприятии, не исключаются из числа работников, учитываемых при расчете норматива. Хотя такое исключение было бы вполне логичным. Разрешить эту ситуацию будет возможно только после внесения соответствующих изменений в законодательные акты, регулирующие вопросы трудоустройства инвалидов.
В строку 02 (среднеучетная численность работающих инвалидов) включаются инвалиды, работающие:
- на постоянной основе (независимо от режима работы);
- по срочному трудовому договору (с записью в трудовой книжке);
- по гражданско-правовому договору (при условии, что они не включаются в списки других предприятий - проще говоря, не имеют другого места работы (п. 2.1.9 Инструкции № 171)).
Инвалиды - внешние совместители не включаются в учетный состав работников предприятия (п. 2.3.3 Инструкции № 171). В качестве штатных работников они учитываются на основном месте работы.
Инвалид, работающий по совместительству на том же предприятии, где находится его основное место работы (как внутренний совместитель), в составе учетной численности штатных работников значится как одно физическое лицо.
Если отчет заполнен неправильно -
что делать?
Прямого ответа на данный вопрос не дают ни Инструкция № 338 по заполнению отчета, ни Порядок № 1767, ни другие документы. Поэтому, полагаем, ничто не мешает предприятию, обнаружившему ошибку в ранее представленном отчете, исправить ее и сдать в Фонд инвалидов новый отчет.
Что будет, если предприятие
не предоставит отчет?
Ответственность за непредставление отчета не предусмотрена ни Законом № 875, ни Порядком № 1776.
Между тем Фонд инвалидов в очередной раз высказался о том, что к провинившимся будет применяться ст. 186-3 КУоАП, предусматривающая ответственность за нарушение порядка представления данных государственных статистических наблюдений (письмо Фонда от 08.11.04 г. № 06ю-459/1915-584/2). Такой вывод основан на том, что форма № 10-ПІ в Приказе № 49 именовалась государственной статистической отчетностью по вопросам занятости инвалидов.
По нашему мнению, эта трактовка правовых норм, неправильная. Отчет о занятости инвалидов (ф. № 10-ПІ) представляется в Фонд инвалидов, который не является органом государственной статистики и не имеет полномочий по составлению протоколов об административном правонарушении в соответствии со ст. 1863КУоАП. Так же считают и в Госкомпредпринимательства (Письмо № 3590). Тем более что уже в Приказе №-338 форма № 10-ПІ названа просто отчетностью.
Таким образом, напрашивается вывод, что за непредставление отчетности предприятие не может быть привлечено к какой-либо ответственности. Однако предприятию, игнорирующему требования Порядка № 1767, следует быть готовым к тому, что обязать его представить отчет могут органы прокуратуры.
_______________
* Нозология - раздел патологии, изучающий сущность и характер течения отдельных болезней, включая их описание, а также разрабатывающий их классификацию по родственным признакам (Словарь иностранных слов. М.: Рус. яз., 1980).
Перечень документов
1. Закон № 875 - Закон Украины от 21.03.91 г. № 875-XII "Об основах социальной защищенности инвалидов в Украине", с изменениями.
2. Постановление № 314 - постановление КМУ от 03.05.95 г. № 314 "Об организации рабочих мест и трудоустройстве инвалидов", с изменениями.
3. Порядок № 1767 - Порядок уплаты предприятиями (объединениями), учреждениями и организациями штрафных санкций в отделения Фонда социальной защиты инвалидов, аккумуляции, учета и использования этих средств, утвержденный постановлением КМУ от 28.12.01 г. № 1767.
4. Инструкция № 171 - Инструкция по статистике численности работников, занятых в народном хозяйстве Украины, утвержденная приказом Министерства статистики Украины от 07.07.95 г. № 171.
5. Приказ № 49 - приказ Государственного комитета статистики Украины от 10.01.02 г. № 49 "Об утверждении формы государственной статистической отчетности по вопросам занятости инвалидов".
6. Приказ № 338 - приказ Министерства труда и социальной политики Украины от 29.12.04 г. № 338 "Об утверждении формы № 10-ПІ почтовая - годовая "Отчет о занятости и трудоустройстве инвалидов" и Инструкции по его заполнению".
7. Письмо № 3590 - письмо Государственного комитета по вопросам регуляторной политики и предпринимательства от 18.06.03 г. № 3590 "Об ответственности субъектов предпринимательской деятельности за нарушения некоторых норм законодательства".
Татьяна Ноур,
куратор юридического направления
фирмы "Баланс-Клуб"