Как выплатить дивиденды гражданину - нерезиденту
ВОПРОС: Наше предприятие является плательщиком единого налога по ставке 5 %. Просим предоставить Экспертное заключение по следующим вопросам:
- Первое - Какой порядок выплаты дивидендов за 2004 год учредителям нашего предприятия, которые являются физическими лицами, не сотрудниками предприятия, среди которых есть резиденты Королевства Нидерланды?
- Второе - какими налогами облагается выплата дивидендов нашим предприятием в виде денежных средств в равных долях учредителям, которые являются физическими лицами - не сотрудниками предприятия, среди которых есть резиденты Королевства Нидерланды?
- Третье - Имеет ли наше предприятие право выплачивать дивиденды из выручки из кассы предприятия как резидентам, так и нерезидентам?
- Четвертое - Существует ли установленная действующим законодательством обязанность открывать специализированные счета для выплаты дивидендов нерезидентам и чем такой порядок установлен?
- Пятое - Возможен ли взаимозачет выданных ранее из кассы предприятия денежных средств в счет уплаты дивидендов и как правильно его оформить?
В соответствии со статьей 26 Конституции Украины граждане иностранных государств, пребывающие временно или постоянно на территории Украины, пользуются такими же правами и несут такие же обязанности как и граждане Украины. Исключение составляют граждане государств, которые вводят необоснованные ограничения в отношении прав граждан Украины, пребывающих на их территории, - в отношении таких государств Украиной специальными законами или международными договорами вводятся специальные ограничения их прав или расширяются их обязанности. В отношении граждан Королевства Нидерланды никаких дополнительных ограничений прав и расширения обязанностей по сравнению с правами и обязанностями граждан Украины не установлено.
Таким образом, граждане Королевства Нидерланды получают дивиденды в общем порядке, предусмотренном действующим законодательством Украины.
В соответствии с п. 1.9 статьи 1 Закона о налогообложении прибыли дивиденд - это платеж, осуществляемый юридическим лицом - эмитентом корпоративных прав или инвестиционных сертификатов в пользу собственника таких корпоративных прав (инвестиционных сертификатов) в связи с распределением части прибыли такого эмитента, рассчитанной по правилам бухгалтерского учета.
Из указанного следует, что необходимым условием для выплаты дивидендов является наличие у предприятия нераспределенной прибыли, рассчитанной по правилам бухгалтерского учета. Аналогичная норма содержится и в статье 10 Закона о хозобществах, где дивиденды также определены как часть прибыли общества. Исходя из этого можно сделать вывод о том, что дивиденды собственникам корпоративных прав могут быть выплачены только при наличии у эмитента корпоративных прав достаточной суммы нераспределенной прибыли.
В соответствии с пп. 5 п. 4 статьи 145 Гражданского кодекса Украины и в соответствии со статьями 59, 41 Закона о хозобществах принятие решения о выплате дивидендов и определение величины прибыли к распределению в виде дивидендов отнесено к компетенции общего собрания участников общества, которое должно быть проведено в порядке, предусмотренном главой 2 Закона о хозобществах.
Выплата дивидендов всегда производится пропорционально доле участника хозяйственного общества. Выплата может быть произведена путем выдачи участнику денежных средств или иного имущества, а может быть произведена в виде капитализации дивидендов в активы общества (в т. ч. путем увеличения доли участника) - такое решение также особо оформляется письменным Решением общего собрания участников общества и требует внесения изменений в учредительные документы. Решение о выплате дивидендов в имущественной форме также отражается в письменном Решении общего собрания участников общества, где отражается вид имущества к выдаче учредителям (деньги или иное имущество - следует указать какое именно).
С 1 января 2003 года в соответствии с Законом Украины от 24.12.2002г. № 349-IV “О внесении изменений в Закон Украины “О налогообложении прибыли предприятий” действуют следующие правила налогообложения дивидендов, выплачиваемых юридическим лицом - не являющимся плательщиком налога на прибыль предприятий (в т. ч. и плательщиком единого налога): “Обязанность по начислению и уплате авансового взноса по этому налогу* по определенной пунктом 10.1 статьи 10 этого Закона ставке возлагается на каждого эмитента корпоративных прав, который является резидентом, независимо от того, является ли такой эмитент или получатель дивидендов плательщиком налога на прибыль или имеет льготы по уплате налога на прибыль, предоставленные этим Законом или другими законодательными актами, или в виде применения ставки налога другой, чем установлена пунктом 10.1 статьи 10 этого Закона (кроме плательщиков этого налога, которые подпадают под действие пункта 7.2 статьи 7 или подпункта 10.2.3 пункта 10.2 статьи 10 этого Закона).
Если в соответствии с законодательством этот налог является составной частью единого налога (специального торгового патента), то лицо - плательщик такого единого налога (специального торгового патента) - обязано при выплате дивидендов исчислять и уплачивать в бюджет, в который зачисляется такой единый налог** (стоимость специального торгового патента) взнос по правилам, установленным этим подпунктом для уплаты авансового взноса по налогу на прибыль, без права применения норм подпункта 7.8.3 этого пункта***”.
Вопросы осуществления выплат наличных денежных средств из кассы предприятия в соответствии с Законом Украины от 20.05.1999г. № 679-XIV “О Национальном банке Украины” (с изменениями и дополнениями) регулируются Постановлениями Национального банка Украины. В настоящее время действует Положение о кассовых операциях, утвержденное Постановлением Национального банка Украины: данное Положение не устанавливает препятствий для выплаты наличными из кассы предприятия (в т. ч. и из полученной выручки) дивидендов физическим лицам (в т. ч. и нерезидентам Украины); более того в п.2.9 Положения содержится прямое указание о том,. что предприятия используют наличные денежные средства для “потребностей, возникающих в процессе их функционирования”, не устанавливая никакого ограничения таких потребностей.
На основании вышеуказанного, руководствуясь принципом диспозитивности, установленным статьей 19 Конституции Украины, мы приходим к выводу о том, что предприятие имеет право использовать наличные денежные средства из кассы предприятия (в т. ч. и выручку) для выплаты дивидендов физическим лицам (в т. ч. и нерезидентам).
Дополнительные ограничения по видам выплат, субъектному составу лиц, с которыми допускается осуществлять такие наличные расчеты установлены быть не могут, т. к. это будет нарушением Закона Украины “О Национальном банке Украины”.
Положением Национального банка Украины № 482 в нарушение определенного действующим законодательством Украины порядка выплаты дивидендов было установлено предписание по которому выплата дивидендов нерезидентам могла осуществляться лишь путем перечисления денежных средств на специальные счета в банках, с которых нерезиденты могли такие денежные средства получить. По нашему мнению такие ограничения противоречат как Конституции Украины, так и другим нормам действующего законодательства Украины. В настоящее время Определением Печерского районного суда г. Киева действие Положения № 482 в соответствии со статьей 248-4 Гражданского процессуального кодекса Украины приостановлено до вынесения решения по делу об отмене его государственной регистрации как незаконного.
Итак, в настоящий момент Положение № 482, утвержденное Постановлением НБУ, которым была предусмотрена обязанность эмитентов корпоративных прав выплачивать дивиденды нерезидентам только через специализированные счета не действует и применению не подлежит!
В соответствии с п. 3, 4, 5 статьи 203 Хозяйственного кодекса Украины и статьями 601 и 602 Гражданского кодекса Украины хозяйственное обязательство между теми же лицами, в т.ч. и обязательство по договору займа денежных средств (а равно иным обязательствам, которые могут вытекать из выдачи денежных средств из кассы предприятия) может быть прекращено зачетом встречного однородного (в данном случае требование является однородным - денежным) требования, срок которого наступил или не определен моментом востребования. Таким образом, в случае, если срок исполнения обязательства по договору займа (или иному договору, по которому были выданы денежные средства из кассы) между Вашим предприятием и инвестором - нерезидентом наступил, то по письменному заявлению одной стороны (Вашего предприятия или нерезидента), направленному другой стороне, после письменного оформления Решения общего собрания акционеров о выплате дивидендов и вступления его в силу, взаимные обязательства между Вашим предприятием и инвестором - нерезидентом могут быть прекращены зачетом.
Нормативная база
2. Хозяйственный кодекс Украины.
3. Гражданский кодекс Украины.
4. Закон Украины от 28.12.1994г. № 334/94-ВР “О налогообложении прибыли предприятий” (с изменениями и дополнениями, далее - Закон о налогообложении прибыли).
5. Закон Украины от 19.09.1991г. №1576-ХП“0 хозяйственных обществах” (с изменениями и дополнениями, далее - Закон о хозобществах).
6. Положение о порядке ведения кассовых операций в национальной валюте в Украине, утвержденное Постановлением Правления НБУ от 15.12.2004г. №637 (далее - Положение о кассовых операциях).
7. Положение о порядке осуществления в денежной форме иностранных инвестиций в Украину и возвращения иностранному инвестору его инвестиции, а также репатриации прибылей, доходов, других денежных средств, полученных от инвестиционной деятельности в Украине, утвержденное Постановлением Правления НБУ от 14.10.2004г. № 482 (далее - Положение № 482).
___________________________
* Имеется в виду налог на прибыль предприятий.
** Имеется в виду уплата авансового взноса по налогу на прибыль на тот счет (и соответствующий ему код бюджетной классификации), на который уплачивается единый налог.
*** Т. е. права на уменьшение суммы налога, причитающейся к уплате по итогам отчетного периода, на сумму уплаченного авансового взноса.
“Экспресс анализ законодательных и нормативных актов”, № 10 (480), 7 марта 2005г.
Подписной индекс 40783