Оптимизировать - не значит уклоняться, или советы,
как сократить налоги, не нарушая законодательства

В свете заявления Виктора Ющенко о том, что теперь налоги должны будут платить все*, Закон о госбюджете приобретает особое значение! Мы целиком и полностью поддерживаем и разделяем такую позицию, но хотели бы выступить со встречной инициативой: поскольку теперь налоги должны платить все, то налоговые органы должны теперь штрафовать только тех, кто их не платит, а не всех подряд!!! Надеемся и уповаем, что она будет услышана и реализована на практике!

То есть получается, что теперь ко всем налоговым новациям следует относиться серьезно, - это не может не радовать специалистов и огорчать сами знаете кого. Как сказал Владимир Литвин в последнем интервью американскому изданию “The Hill”: “Мне хотелось бы думать, что недавние события научили нас придерживаться закона”. Нам тоже очень хотелось бы так думать, кроме этого, нам также хотелось бы это видеть! Курс на евроинтеграцию, осваиваемый сегодня Президентом и Правительством Украины, предполагает не только европейские стандарты в сфере экономики, но и евростандарты в сфере права и соблюдения законности. Безусловным требованием является соблюдение Конвенции о защите прав и основных свобод человека и Протоколов к ней, ратифицированной в Украине 17.07.1997г. Законом Украины № 475/97. Первый Протокол к Конвенции устанавливает безусловное право физического и юридического лица на свободное распоряжение принадлежащим ему имуществом в соответствии с действующим законодательством, которое, безусловно, включает и право минимизировать налоги любыми законными методами. Т. е. сегодня мы можем говорить о том, что как юридически, так и политически право каждого юридического лица использовать все законные методы для сокращения налогового пресса является безусловным.

Сегодня в свете Закона от 23.12.2004 г. № 2285-IV “О государственном бюджете Украины на 2005 год” (далее - Закон о госбюджете на 2005 год), установившего безусловное требование к плательщикам единого налога уплачивать взносы на пенсионное страхование, работавшие ранее схемы оптимизации налогов путем перевода сотрудников на “единоналожное” предприятие (можно было не платить пенсионный и соцстрах) значительно утратили свою привлекательность: “до вступления в силу Закона об упрощенной системе налогообложения, учета и отчетности плательщики единого налога уплачивают страховые взносы на общеобязательное государственное социальное и пенсионное страхование в порядке и на условиях, определенных специальным законодательством по вопросам уплаты таких взносов, с уплатой юридическими лицами единого налога в размере 50 процентов существующих ставок” (часть первая абзаца четвертого статьи 45 Закона о госбюджете).

Отсюда следуют два полезных вывода:

- первое - юридические лица - плательщики единого налога уплачивают взносы на социальное и пенсионное страхование на общих основаниях; из этого следует косвенный вывод о том, что до вступления в силу Закона о госбюджете они не должны были их уплачивать (“Экспресс” неоднократно обращался к этому вопросу - см. № 47 за 2004 год)! - что, безусловно, можно и должно использовать для защиты своих прав;

- второе - единый налог в 2005 году будет уплачиваться по 50 % -и ставке, т. е. 5 % и 3% (при уплате НДС), что делает предприятия - “единщики” еще более привлекательными и создает предпосылки для новых мероприятий по оптимизации налогообложения путем перевода рентабельной деятельности на предприятия - “единщики”, увольнения сотрудников с этих предприятий и перевода их на “обычные” предприятия, - комплекс таких мероприятий позволит существенно сократить платежи в бюджет и социальные фонды; по нашему мнению, оптимальным вариантом является использование предприятия - “единщика” - плательщика НДС в посреднических операциях как комиссионера с минимальным количеством сотрудников - т. е. “перекачка” прибыли на такое предприятие с обычного.

Однако сокращение вдвое сумм единого налога в свою очередь дает возможность использовать принципиально другую схему оптимизации налогов, даже более выгодную, чем вышеуказанная.

Схема заключается в следующем.

См. в разделе “Справочники” , папка “Приложения к документам”, “Консультации”

Оптимизация начислений на фонд оплаты труда реализуется путем перевода всех сотрудников предприятия на постоянное место работы на юридическое лицо на общей системе налогообложения, - зарплата и начисления на ФОТ относятся на валовые расходы. На этом предприятии также находятся основные фонды (амортизация относится на ВР) и все основное производство (все расходы на сырье и материалы - общепроизводственные, административные и прочие - также включаются в валовые расходы). Изготовленная предприятием продукция реализуется предприятию - плательщику единого налога (где работает один единственный сотрудник) по себестоимости, которое продает ее дальше уже по реальной цене, и, таким образом, вся прибыль остается в распоряжении предприятия - плательщика единого налога, которое платит НДС и 3% единый налог от полученной выручки. Если использовать комиссионные схемы торговли, то 3 % единого налога уплачивается только с суммы комиссионного вознаграждения плательщика единого налога, что еще дополнительно минимизирует потери единого налога.

Примечание. О невключении в ЕН суммы НДС

В ст.1 Указа Президента Украины от 03.07.1998г. № 727/98 “Об упрощенной системе налогообложения, учета и отчетности субъектов малого предпринимательства” (с изменениями и дополнениями; далее - Указ № 727) под термином “выручка от реализации” понимается сумма, фактически полученная субъектом малого предпринимательства на расчетный счет и (или) в кассу предприятия за осуществление операций по продаже продукции (товаров, работ, услуг). Следовательно, Указ № 727 не дает четкого ответа на вопрос, следует ли исчислять объем выручки для целей обложения ЕН с НДС или без НДС. Поэтому необходимо руководствоваться другими нормативными актами.

При начислении ЕН на сумму НДС получается “начисление налога на налог”, что противоречит основным принципам системы налогообложения, определенным в ст.3 Закона Украины от 25.06.1991 г. № 1251-ХП “О системе налогообложения” (с изменениями и дополнениями). Мнение ГНАУ относительно невключения НДС в объект налогообложения ЕН изложено во многих документах, втом числе ив письме от 25.03.1999 г. № 4419/7/15-1117 “Относительно порядка ведения книги учета доходов и расходов хозяйственных операций субъектами малого предпринимательства - юридическими лицами, применяющими упрощенную систему налогообложения” , где указано, что ЕН должен исчисляться исходя из выручки от реализации за вычетом соответствующего НДС**.

Согласно последней фразе абзаца пятого данного письма, в целях предотвращения двойного налогообложения, в соответствии с п.6 Порядка ведения книги учета доходов и расходов субъекта малого предпринимательства - юридического лица, применяющего упрощенную систему налогообложения, учета и отчетности, утвержденного Приказом ГНАУ от 13.10.1998 г. № 477, в доходы не включают акцизный сбор и НДС, полученные (начисленные) в составе цены продажи, за исключением случаев, когда предприятие не является плательщиком НДС. Подтверждением этой позиции могут являться нормы Закона Украины от 03.04.1997г. № 168/97-ВР “О налоге на добавленную стоимость” (далее - Закон о НДС), которые обязательны для применения субъектами предпринимательской деятельности, работающими на ЕН, в соответствии с Письмом ГНАУ от 12.06.2001г. № 2530/Г/16-1215 “Относительно правомерности одновременного пребывания на упрощенной системе налогообложения по единой ставке в размере 6% объемов реализации и плательщиком налога на добавленную стоимость”. Согласно п.4.1 ст.4 Закона о НДС, база налогообложения операций по продаже товаров (работ, услуг) определяется исходя из их договорной (контрактной) стоимости с учетом акцизного сбора, ввозной пошлины, прочих налогов и сборов (обязательных платежей), за исключением сумм НДС. Суммы НДС включаются в цену товаров (работ, услуг) в соответствии с законами Украины по вопросам налогообложения. Поэтому для целей обложения НДС база определяется исходя из отпускной цены, уменьшенной на сумму НДС. Следовательно, сначала выручка от реализации как стоимость отгруженных товаров (работ, услуг) определяется без НДС, а сумма НДС добавляется потом “сверху”. Еще одним доказательством того, что обложению ЕН подлежит стоимость товаров без НДС, является само определение понятия “налог на добавленную стоимость”, которое содержится в ряде экономических и юридических словарей: НДС - форма изъятия в бюджет части добавленной стоимости, создаваемой на всех стадиях производства и определяемой как разница между стоимостью реализованных товаров (работ, услуг) и стоимостью материальных затрат, отнесенных на издержки производства. Таким образом, НДС по определению является частью стоимости товара, которая не принадлежит предприятию, потому что эта часть стоимости является собственностью бюджета. Согласно же ГК Украины, покупатель обязуется принять имущество и уплатить за него определенную денежную сумму, то есть продавец должен получить в собственность все денежные средства по договору купли-продажи, а поскольку сумму НДС продавец не получает в собственность, ее неправомерно квалифицировать как выручку от продажи продукции (товаров, работ, услуг).

Итак: плательщик ЕН по ставке 3% не должен включать в объект обложения ЕН сумму начисленного НДС.

Договор №_____
комиссии на продажу имущества
(с частным предпринимателем).

_________________________________________________________________________________________

(далее - Комитент), в лице

_________________________________________________________________________________________

_________________________________________________________________________________________

_______________________, действующего на основании__________, с одной стороны, и_____________

_________________________________________________________________________________________

(далее - Комиссионер), в лице______________________________________________________________

_______________________, с другой стороны, совместно именуемые Стороны, руководствуясь главой 69 “Комиссия” Гражданского кодекса Украины, заключили настоящий Договор о нижеследующем.

1. Предмет договора

Комитент поручает, а Комиссионер принимает на себя обязанность за вознаграждение, от своего имени, по поручению, за счет и в интересах Комитента совершать сделки по продаже имущества, принадлежащего Комитенту на условиях, наиболее выгодных для Комитента. Цены, количество, номенклатура имущества устанавливаются Комитентом, согласно Заявкам-поручениям, которые являются неотъемлемой частью настоящего Договора.

Комиссионер несет ответственность за сохранность находящегося у него имущества Комитента, в порядке, определенном законодательством для хранения (ст. 424 Гражданского кодекса Украины).

2. Обязанности и права сторон

2.1. Обязанности и права Комиссионера.

2.1.1. Комиссионер обязан:

А) Принять имущество, поступающее от Комитента по Акту сдачи-приемки имущества, который является неотъемлемой частью настоящего Договора.

Б) Самостоятельно осуществлять необходимую коммерческо-маркетинговую работу: найти покупателя на имущество Комитента, провести преддоговорную работу, заключить и исполнить с такими третьими лицами договоры.

В) Принять все необходимые меры для обеспечения сохранности имущества и средств Комитента в соответствии с настоящим Договором.

Г) Если в течение____дней, считая со дня получения имущества, не удается продать все имущество, переданное Комитентом на комиссию, то Комиссионер обязан в письменном виде уведомить об этом Комитента и далее действовать в соответствии с его поручением.

Д) В срок до____________числа каждого месяца, следующего за отчетным, подготовить и передать Комитенту следующие документы:

- отчет о выполненном поручении (Отчет комиссионера), который является неотъемлемой частью настоящего Договора;

- документы, подтверждающие расходы, возмещаемые Комитентом.

Е) В срок до______числа каждого месяца, следующего за отчетным, перечислить денежные средства, полученные от продажи имущества Комитента, в пользу Комитента следующим образом:

_________________________________________________________________________________________

_________________________________________________________________________________________

Ж) Сохранять конфиденциальность сведений, составляющих коммерческую тайну Комитента, ставших ему известными в связи с исполнением поручения Комитента.

3) Продавать имущество Комитента по ценам, не ниже, чем указанные Комитентом в Заявках-поручениях. В противном случае разница принимается Комиссионером на свой счет.

И) В письменном виде запрашивать разрешение Комитента на осуществление расходов по исполнению поручения Комитента, не предусмотренных настоящим Договором. Если такое разрешение не получено, то расходы относятся на счет Комиссионера.

К) При нарушении третьим лицом условий сделки, заключенной с Комиссионером, немедленно информировать об этом Комитента и собрать соответствующие доказательства. Немедленно по требованию Комитента передать права требования по данной сделке Комитенту.

Л) Немедленно информировать Комитента обо всех правах и требованиях третьих лиц, предъявляемых к имуществу Комитента.

М) Заботиться об имуществе Комитента как о своем собственном.

2.1.2) Комиссионер имеет право:

А) На получение комиссионного вознаграждения в установленном настоящим Договором порядке.

Б) На возмещение Комитентом в полном объеме расходов по исполнению его поручения в порядке, определенном настоящим Договором.

В) Отказаться принять на комиссию имущество, не соответствующее характеристикам, определенным в Акте сдачи -приемки имущества.

Г) Отказаться от исполнения поручения в следующих случаях:

- не удается продать имущество в течение____дней, считая со дня его получения;

- нарушения Комитентом условий Договора;

- невозможности продать имущество Комитента в силу обстоятельств, наступивших не по вине Комиссионера. Невиновность доказывается Комиссионером, руководствуясь ст.209 Гражданского кодекса Украины.

2.2. Обязанности и права Комитента.

2.2.1. Комитент обязан:

А) Уплачивать комиссионное вознаграждение Комиссионеру и возмещать его расходы в порядке, определенном настоящим Договором.

Б) После исполнения поручения Комиссионером освободить его от обязательств, принятых им на себя по исполнению поручения перед третьими лицами.

В) Принять Отчет Комиссионера и исполнение поручения.

Г) По поступлении от Комиссионера денежных средств составить налоговую накладную на всю сумму товара, за который поступили такие денежные средства. Оригинал накладной немедленно передать Комиссионеру.

2.2.2. Комитент имеет право:

А) Направить Комиссионеру мотивированные возражения по Отчету в течение трех месяцев со дня получения отчета. В противном случае отчет считается принятым.

Б) Отменить поручение, данное Комиссионеру. В таком случае Комиссионер вправе удержать комиссионное вознаграждение и причитающееся ему возмещение расходов по сделкам, совершенным до такой отмены.

В) Отказаться принять исполнение, если оно не соответствует условиям настоящего Договора.

3. Право собственности и риски

3.1. Имущество и средства, полученные Комиссионером в связи с исполнением настоящего Договора, являются собственностью Комитента.

3.2. Право собственности на товар, проданный Комиссионером от имени и по поручению Комитента, переходит от Комитента покупателю в момент приема товара покупателем.

3.3. Ответственность за имущество Комитента, находящееся у Комиссионера, Комиссионер несет в порядке, определенном законодательством Украины для хранения (ст. 424 Гражданского кодекса Украины).

4. Сдача-приемка имущества

4.1. Передача имущества на комиссию производится в месте, расположенном по адресу:______________

_________________________________________________________________________________________

4.2. Передача нереализованного имущества Комитенту производится в месте, определенном в п.2.1 настоящего Договора.

4.3. Доставка имущества осуществляется за счет ________________________________________________

4.4. При передаче имущества на комиссию составляется Акт сдачи-приемки имущества, который подписывается сторонами, первый экземпляр которого остается у Комиссионера, второй вручается Комитенту. Момент подписания Акта считается моментом передачи имущества на комиссию Комиссионеру. При возврате нереализованного имущества Комитенту, делается соответствующая отметка в обоих экземплярах Акта сдачи-приемки имущества, момент совершения данной отметки считается моментом возврата имущества Комитенту.

4.5. Проверка номенклатуры, качественных и стоимостных характеристик имущества осуществляется Сторонами совместно. Стороны не могут выдвигать какие бы то ни было претензии друг к другу относительно указанных в настоящем пункте характеристик имущества после совершения соответствующих отметок в Акте сдачи-приемки.

5. Расчеты сторон

5.1. Комиссионное вознаграждение и возмещение расходов, которое предусмотрено настоящим Договором, удерживается Комиссионером из денежных средств, поступивших к нему для Комитента.

5.2. Устанавливается следующая величина комиссионного вознаграждения:________________________

_________________________________________________________________________________________

_________________________________________________________________________________________

5.3. Комиссионер имеет право на возмещение за счет Комитента следующих расходов:

- расходов по хранению имущества, возмещение которых осуществляется в следующей сумме:

_________________________________________________________________________________________

_________________________________________________________________________________________

_________________________________________________________________________________________

_________________________________________________________________________________________

5.4. При исполнении настоящего договора частично, вознаграждение выплачивается Комиссионеру пропорционально стоимости проданных товаров.

5.5. Денежные средства, полученные Комиссионером от продажи товаров Комитента, за вычетом причитающихся Комиссионеру по настоящему Договору сумм, Комиссионер обязан перечислить в пользу Комитента следующим образом:__________________________________________________________________

_________________________________________________________________________________________

_________________________________________________________________________________________

5.6. Комитент в течение____дней по получении возвращенного, в соответствии с условиями настоящего Договора, Комиссионером нереализованного имущества, не утратившего своей стоимости в результате хранения у Комиссионера, обязан возместить расходы Комиссионера по его хранению.

6. Делькредере

6.1. Комиссионер может принять на себя ручательство (делькредере) за исполнение третьим лицом сделки, заключенной Комиссионером по поручению Комитента.

6.2. Такое ручательство оформляется Соглашением о делькредере, которое является неотъемлемой частью настоящего Договора.

6.3. Особенности заключения Соглашения о делькредере:

- такое Соглашение заключается по правилам, установленным ст.191-194 Гражданского кодекса Украины;

- делькредере может обеспечивать лишь действительное требование, состоявшееся к моменту заключения Соглашения о делькредере.

7. Ответственность сторон

7.1. Ответственность Комиссионера.

7.1.1. Комиссионер несет полную материальную ответственность за сохранность переданного ему имущества, принадлежащего Комитенту.

7.1.2. В случае несвоевременного информирования Комитента в случаях, предусмотренных настоящим Договором, а также за непредставление предусмотренных настоящим Договором документов в оговоренные сроки, Комиссионер возмещает убытки Комитента, вызванные такой несвоевременной передачей информации.

7.1.3. При нарушении сроков перечисления Комиссионером денежных средств, причитающихся Комитенту, Комиссионер уплачивает Комитенту пеню в размере двойной учетной ставки НБУ за каждый день задержки платежа.

7.1.4. Комиссионер освобождается от ответственности за нарушение условий настоящего Договора, если такое нарушение явилось следствием нарушения Договора Комитентом.

7.2. Ответственность Комитента.

7.2.1. При нарушении сроков возмещения Комитентом расходов Комиссионера в предусмотренных настоящим Договором случаях, Комитент уплачивает Комиссионеру пеню в размере двойной учетной ставки НБУ за каждый день задержки платежа, которая рассчитывается исходя из просроченной суммы.

7.2.2. Комитент освобождается от обязательств по возмещению расходов Комиссионера за возвращенное им имущество в том случае, если имеет место утрата или повреждение такого возвращаемого имущества.

7.3. За нарушение других условий настоящего Договора Стороны несут ответственность в соответствии с действующим законодательством.

8. Форс-мажор

8.1. Ни одна из Сторон не несет никакой ответственности за невыполнение любого из положений настоящего Договора, если это невыполнение явилось следствием причин, находящихся вне сферы контроля такой Стороны (далее - Форс-мажор), подобных: стихийным бедствиям, экстремальным погодным условиям, пожарам, войнам, забастовкам, военным действиям, гражданским беспорядкам, вмешательству со стороны властей, эмбарго, изменениям законодательства, которые полностью препятствуют исполнению Договора, - но не ограничивающихся ими.

8.2. Форс-мажор освобождает Стороны от ответственности, но не освобождает от исполнения денежных обязательств.

8.3. Сторона, для которой Форс-мажор препятствует выполнению Договора, должна поставить другую Сторону в известность об этом в кратчайший срок, не превышающий пяти календарных дней.

8.4. Форс-мажор автоматически продлевает действие настоящего Договора на срок Форс-мажора, но не более трех месяцев. Если по истечении этого срока Форс-мажор не прекращает действия, настоящий Договор считается расторгнутым.

9. Срок договора

9.1. Настоящий Договор вступает в силу в момент его подписания и действует до “_____”____ ______________г.

9.2. Настоящий Договор может быть пролонгирован по соглашению сторон.

9.3. Поручение Комитента выполняется Комиссионером в течение всего срока действия настоящего Договора.

10. Расторжение договора

10.1. Комиссионер не вправе отказаться от исполнения принятого поручения, за исключением случаев, когда это вызвано невозможностью исполнения поручения или нарушением Комитентом условий договора. При этом Комиссионер обязан письменно уведомить Комитента о своем отказе; настоящий Договор сохраняет свою силу в течение двух недель со дня получения Комитентом уведомления Комиссионера об отказе от исполнения поручения.

10.2. При невозможности дальнейшего исполнения поручения по независящим от Комиссионера обстоятельствам Комиссионер, уведомив об этом Комитента, обязан передать, а Комитент принять, все исполненное Комиссионером по договору.

10.3. Комитент вправе отменить поручение во всякое время.

10.4. Сторона, желающая прервать, расторгнуть или пересмотреть настоящий Договор обязана уведомить об этом другую Сторону в письменной форме. При этом убытки, возникающие у одной Стороны в результате расторжения Договора другой Стороной, возмещаются виновной Стороной полностью, но в пределах стоимости имущества, являющегося предметом настоящего Договора.

11. Прочие условия

11.1. Стороны условились считать конфиденциальной и не подлежащей разглашению информацию о деятельности друг друга, полученную в связи с исполнением настоящего Договора.

11.2. Настоящий Договор, включая Приложения, составлен при полном понимании Сторонами предмета Договора и заменяет любое другое соглашение по данному предмету, заключенное в устной или письменной форме ранее.

11.3. Все поправки и дополнения к настоящему Договору действительны, если они выполнены в письменной форме и подписаны обеими Сторонами.

11.4. На отношения сторон, неурегулированные настоящим Договором, распространяются нормы действующего гражданского (хозяйственного) законодательства Украины.

11.5. Настоящий Договор составлен в двух экземплярах, по одному для каждой из Сторон. Приложения составлены в двух экземплярах, по одному для каждой из Сторон.

10. Реквизиты сторон

Акт сдачи-приемки имущества №_____
к Договору №______
комиссии на продажу имущества.

___________________________________________________________________________________________

___________________________________________________________________________________________

___________________________________________________________________________________________

___________________________________________________________________________________________

___________________________________________________________________________________________

“_____”_______________________г.

Часть 1. Передача имущества на комиссию.

Мы, нижеподписавшиеся, представитель Комитента _____________________________________________

___________________________________________________________________________________________

______________________________________, с одной стороны, и Комиссионер, субъект предпринимательской деятельности - физическое лицо ______________________________________________

___________________________________________________________________________________________

______________________________________, с другой стороны, составили Часть 1 настоящего Акта в том, что согласно упомянутому выше Договору Комиссионер принял, а Комитент передал на комиссию имущество согласно Дополнению № 1.

Дополнение № 1

Качественные характеристики вещи, которые могут нанести вред Комиссионеру.

Момент передачи имущества зафиксирован верно:____ч.____мин. “____”________________г.

О качественных характеристиках передаваемого имущества, которые могут нанести ему вред, Комиссионер проинформирован.

Часть 2. Передача имущества Комитенту.

Мы, нижеподписавшиеся, представитель Комитента, ____________________________________________

__________________________________________________________________________________________

____________________________________, с одной стороны, и Комиссионер, субъект предпринимательской деятельности - физическое лицо _____________________________________________

__________________________________________________________________________________________

с другой стороны, составили Часть 2 настоящего Акта в том, что согласно упомянутому выше Договору Комиссионер передал, а Комитент принял имущество согласно Дополнению № 2.

Дополнение № 2

Имущество передано полностью согласно Дополнению № 2, повреждений имущества нет. При наличии недостачи или повреждений имущества составляется Дополнение № 3. Момент передачи имущества зафиксирован верно:____ч.____мин. “____”_______________г.

_______________________

*Эти самые пресловутые все своего удивления не скрывают: “Как это так, ведь раньше ж такого безобразия не было”, но, тем не менее, приняли заявление к сведению и усиленно приступили к изучению налогового законодательства.

** Писем ГНАУ, где декларируется противоположная точка зрения, примерно столько же!

“Экспресс анализ законодательных и нормативных актов”, № 13 (483), 28 марта 2005г.
Подписной индекс 40783

Документи що посилаються на цей