О признаках приравнивания к
самозанятому лицу
Законом Украины “О внесении изменений в Закон Украины “О Государственном бюджете Украины на 2005 год” и некоторые другие законодательные акты Украины” п. 1.8 Закона Украины “О налоге с доходов физических лиц” был дополнен следующим абзацем:
“Самозанятое лицо - плательщик единого или фиксированного налога, которое предоставляет услуги другому лицу (выполняет работы в его пользу) в пределах гражданско-правового договора, приравнивается к наемному лицу с соответствующим налогообложением полученных им доходов как заработной платы, если условия такого гражданско-правового договора предусматривают предоставление таких услуг (работ) на протяжении более чем одного календарного месяца за налоговый год”.
Для определения критериев, наличие которых дает основание для приравнивания плательщиков единого или фиксированного налога к наемному лицу, необходимо руководствоваться непосредственно содержанием абзаца второго пункта 1.8 ст. 1 Закона.
Из содержания процитированной нормы закона видно, что законодатель для приравнивания плательщиков единого или фиксированного налога к наемному лицу определяет следующие критерии:
1) Факт предоставления услуги иному лицу (выполнение работы в его пользу);
2) предоставление услуг (работ) на основании гражданско-правового договора;
3) срок предоставления услуг (работ).
Таким образом, к наемному лицу с соответствующим налогообложением полученных доходов приравнивается тот плательщик единого налога или фиксированного налога, который получает доходы от заключенного на протяжении года конкретного гражданско-правового договора, условиями которого предусмотрен срок предоставления услуг (выполнения работ) более чем один календарный месяц.
К такому выводу мы приходим на основании того, что в указанной норме закона идет речь об одном гражданско-правовом договоре, который заключается на протяжении налогового года, а не нескольких таких договорах.
Выходит так, что, заключая несколько договоров с плательщиком единого налога или фиксированного налога на выполнение работ, оказание услуг, срок каждого из которых не превышает одного календарного месяца, можно выйти из-под влияния вышеуказанной нормы закона.
Необходимо обратить внимание и на следующее: В абзаце втором п. 1.8 Закона идет речь непосредственно о календарном месяце. Следовательно, если по договору на оказание услуг (работ), заключенному с плательщиком единого налога или фиксированного налога, услуги (работы) предоставляются (выполняются), например, с 29 марта по 4 апреля, то период их предоставления уже превышает календарный месяц. Определяется это тем, что календарный месяц есть промежуток времени между датой его начала и окончания. Поэтому при таком (переходящем по сроку) договоре плательщик единого налога или фиксированного налога приравнивается к наемному лицу с соответствующим налогообложением. К таким выводам мы приходим на основании норм главы 18 (“Определение и исчисление сроков”) Гражданского кодекса Украины. Конечно, можно услышать и иные мнения по этому вопросу, но они основаны больше на эмоциях, нежели на нормах Закона. Поэтому, если нет желания получить проблемы на ровном месте, особенность “календарного месяца исчисления” следует учитывать.
Не успели утихнуть споры вокруг толкования критерия сроков исполнения работ, оказания услуг, как увидела свет телеграмма ГНАУ от 19.04.05 г. № 7548/7/17-3218 “Относительно разъяснения п. 1.8 Закона “О налоге с доходов физических лиц”. В этом документе ГНАУ изложила критерии “приравнивания” “упрощенцев” к наемным работникам. А именно:
- необходимость условия об отсутствии факта привлечения других лиц для выполнения указанных в договоре работ (услуг);
- специфика выполнения работ (услуг) не содержит хозяйственных расходов со стороны их исполнителей (отсутствие факта использования исполнителем работ собственных средств производства) и не возлагает на исполнителей рисков, связанных с выполнением таких работ (услуг) в пользу заказчика.
Такой вывод ГНАУ, на наш взгляд, очень хорош, но вот статус его пока не надежен. А все потому, что для возможности быть использованной в качестве налогового разъяснения, телеграмма ГНАУ от 19.04.05 г. № 7548/7/17-3218 должна соответствовать признакам пп. 4.4.2 п. 4.2 ст. 4 Закона 2181 “О порядке погашения обязательств”. Поиск этого документа в официальных публикациях и на сайте ГНАУ результатов не дал. А поскольку этого нет, то не известно каким будет “настоящее” налоговое разъяснение и будет ли вообще. Ведь в чем прелесть налогового разъяснения? В том, что воспользовавшийся ним налогоплательщик от ответственности освобождается, но только если оно было ему адресовано или имело статус обобщающего. Так что нет уверенности в том, что плательщик по телеграмме № 7548 получит послабление, если к нему придут с проверкой
Поэтому использовать положения, содержащиеся в телеграмме ГНА Украины от 19.04.05 г. № 7548/7/17-3218, не опасаясь ответственности за это, может тот плательщик налога, который получит адресованное ему лично налоговое разъяснение аналогичного содержания.
Полностью исключить риски может лишь налоговое разъяснение, предоставленное именно тому субъекту хозяйственной деятельности, который его использует при исчислении своих налоговых обязательств, полученное от налогового органа любого уровня либо обобщающее налоговое разъяснение по этому вопросу.
При сложившихся обстоятельствах настоятельно рекомендуем получить персональное налоговое разъяснение, которое полностью исключает привлечение предприятия и его должностных лиц к ответственности даже в случае изменения в будущем позиции налоговых органов по данной проблеме.
Для этого необходимо направить в ГНИ письменный запрос с целью получения разъяснения по интересующему вопросу. В своем запросе можете сослаться на вышеуказанные разъяснения ГНАУ (№ 7548/7/17-3218 от 19.04.05 г.).
Адвокат бухгалтера, № 9(87), май 2005 г.
Подписной индекс 23311