Временное задержание активов
- это арест имущества на 24 часа!
Часто наши коллеги интересуются - можно ли “арестовать” имущество предприятия за “налоговые” нарушения, какова процедура ареста, в каких случаях он может применяться и т.д. Разъяснению этих вопросов и посвящен настоящий материал.
Ранее порядок изъятия товарно-материальных ценностей у плательщиков налогов сотрудниками правоохранительных органов не был четко урегулирован законодательством и это являлось подоплекой возникновения многих конфликтов (имеются в виду конфликты, вызванные несовершенством законодательства, а не противоправными действиями сотрудников государственных органов) между хозяйствующими субъектами и правоохранительными органами по данному вопросу. Со вступлением в законную силу Порядка применения админитративного ареста активов плательщиков налогов, утвержденного приказом ГНАУ от 25.09.2001 г. № 386 (далее - Порядок № 386), и формы Протокола о временном задержании активов, утвержденной Постановлением Кабинета Министров Украины от 26.10.2001г. №1412 (далее - Протокол), существовавший ранее правовой вакуум заполнился: Таким образом, с 16.11.2001 г. (дата официального опубликования Протокола) задержание активов плательщиков налогов может осуществляться исключительно с соблюдением требований Закона Украины от 21.12.2000 г. № 2181-Ш “О порядке погашения обязательств плательщиков налогов перед бюджетами и государственными целевыми фондами” (далее - Закон № 2181), Порядка № 386 и при условии обязательного составления Протокола. Разберемся: чем временное задержание активов отличается от административного ареста активов, в каких случаях, при соблюдении каких условий, руководствуясь какой процедурой, Закон допускает возможность временного задержания активов правоохранительными органами?
Временное задержание активов - это изъятие активов (денежных средств, материальных и нематериальных ценностей, принадлежащих юридическому или физическому лицу по праву собственности или полного хозяйственного ведения) правоохранительными органами (в т. ч. и сотрудниками налоговой милиции) у плательщика налогов на срок до 24 часов рабочего дня, следующего за днем составления Протокола. В течение данного срока сотрудники такого правоохранительного органа обязаны уведомить об этом налоговый орган, на территории которого были изъяты такие активы. На основании сведений, указанных в Протоколе, руководитель такого налогового органа (или его заместитель) в указанные сроки обязан либо принять мотивированное решение об аресте таких активов, либо отказать в таком аресте. Принятое решение об аресте активов должно быть немедленно вручено лицу, активы которого были временно задержаны и которое указано в Протоколе. В случае если решение об аресте активов не принимается в указанном порядке до 24 часов рабочего дня, следующего за днем составления Протокола, активы считаются освобожденными из-под режима временного задержания.
Таким образом, при нарушении таможенного, налогового законодательства, установленного порядка торговли товарами задерживать или арестовывать активы плательщика налога вправе только налоговые органы. Закон № 2181 запрещает прочим правоохранительным органам (в т. ч. и налоговой милиции) принимать решения о временном задержании или аресте активов. Данные органы вправе: изъять активы физически, если они усматривают наличие нарушения законодательства в операциях с ними; составить Протокол и передать его в налоговую инспекцию (где и принимаются дальнейшие решения относительно таких активов). И все! Правоохранительные органы, в рассматриваемом случае, не вправе распоряжаться такими активами, самостоятельно принимать решения арестовывать активы или нет, препятствовать собственнику активов реализовывать свои права собственности на них в случае, если налоговой инспекцией отказано в аресте активов.
В Законе № 2181 прямо предусмотрено, что должностные лица правоохранительных и налоговых органов должны нести ответственность, предусмотренную законодательством, за нарушения при временном задержании и административном аресте активов:
- за создание препятствий для освобождения активов, если налоговым органом отказано в наложении ареста на активы;
- за незаконное, а равно немотивированное, решение об аресте активов.
Теперь обратимся к процедуре временного задержания активов непосредственно. Проанализируем, в каких случаях, в соответствии с Законом № 2181, у правоохранительных органов есть законные основания для временного задержания активов.
- “Арест активов может быть также применен к товарам, изготавливаемым, хранящимся, перемещаемым или реализуемым с нарушением правил, определенных таможенным законодательством либо законодательством по вопросам обложения акцизным сбором ...” (абзац первый пп.9.3.2 п.9.3 ст.9 Закона № 2181). Поскольку законодательством не конкретизирован перечень нарушений таможенного законодательства и законодательства об акцизном сборе, то можно сделать вывод о том, что любое нарушение данных отраслей законодательства (в рассматриваемой норме Закона приводится исчерпывающий перечень действий, которые только возможно осуществить относительно товара) может являться основанием для временного задержания активов, относительно которых плательщиком налогов было допущено такое нарушение.
- “... а также к товарам, в том числе к валютным ценностям, продаваемым с нарушением порядка, определенного законодательством ...” (там же). То есть если следовать букве закона, то любое нарушение порядка продажи товаров (здесь закон также не дает перечня нарушений) является основанием для временного задержания таких товаров!
Подобная норма Закона ничего, кроме ужаса в глазах наших коллег, вызвать не может! Первое, что приходит на ум: любое, даже самое незначительное, нарушение в торговле товарами - и у правоохранительных органов возникает право на временное задержание активов? Однако не все так трагично, как это может показаться на первый взгляд. Толкование законодательства предполагает следование не только букве закона, но и воле законодателя. Таким образом, в силу того, что в преамбуле Закона № 2181 указано, что данный Закон является специальным Законом по вопросам налогообложения, можно предположить, что воля законодателя состояла в том, чтобы временное задержание активов применялось лишь в том случае, когда нарушение законного порядка продажи товара относится к нарушениям налогового законодательства либо может привести к недопоступлению налогов и обязательных платежей в бюджет. То есть, опираясь на волю законодателя, можно утверждать, что нарушение установленного законодательством Украины порядка продажи товаров, которое не относится к налоговым нарушениям (нарушения противопожарной безопасности, санитарных правил и т. п.), не может являться основанием для временного задержания активов. Подтверждением такой нашей точки зрения является и тот факт, что Протокол передается в налоговую инспекцию, которая действует в соответствии с Законом Украины от 04.12.1990г. № 509-ХП “О государственной налоговой службе в Украине” (с изменениями и дополнениями) и которая уполномочена следить за соблюдением законодательства лишь в налоговой сфере. Однако считаем необходимым предупредить коллег, что подобное толкование воли законодателя является мнением автора, который хотя и готов отстаивать его в любой инстанции, но тем не менее гарантировать, что именно таким образом волю законодателя будут трактовать и правоохранительные органы, не берется!
Подведем некоторые итоги анализа причин временного задержания активов.
1. Нечего сказать: либерально-реформаторский Закон № 2181 предоставляет правоохранительным и контролирующим органам настолько широкие полномочия по “временному задержанию активов” (читай - изъятию товаров), которые ранее им даже и не снились! То есть любое нарушение правил продажи товара, которое относится к налоговым нарушениям (исходя из нашего способа толкования воли законодателя) - (отсутствие ценника, ошибки в накладных, невыдача чека и т. п.), предоставляет правоохранительным органам (в пределах их компетенции) право на “временное задержание активов”.
2. При внимательном прочтении рассматриваемой нормы Закона мы приходим к выводу, что временное задержание активов применяется не ко всем товарам, которые понравились проверяющим, а лишь к тем, в отношении которых плательщиком налогов были допущены указанные выше нарушения. Например, если контрольная закупка выявила невыдачу чека, то “временно задержать” весь товар, находящийся в торговой точке, сотрудники правоохранительных и контролирующих органов не вправе, т. к. “нарушение” в таком случае было допущено не по отношению ко всей партии товара, а лишь к тому товару, при продаже которого не был выдан чек, - только этот товар и может быть задержан! То есть перед тем как “временно задержать” товар, проверяющие должны доказать, что в отношении этого товара допущены нарушения, и не просто нарушения какой бы то ни было законодательной нормы, а нарушения налогового законодательства.
При задержании активов должны быть соблюдены следующие процессуальные действия.
1. Составлен Протокол о временном задержании активов в соответствующей установленной форме, который подписывается понятыми. В Протоколе обязательно должна быть указана конкретная законодательная норма, которая была нарушена, содержаться опись активов. Если лицо, у которого изымаются активы, не считает, что существуют законные основания для задержания активов, то следует указать такие свои замечания на бланке Протокола в специально отведенных для этого строках. На бланке Протокола обязательно проставляются дата и точное время его составления, а копия Протокола вручается лицу, у которого изымались активы. Изъятие активов по указанным выше причинам без составления такого Протокола осуществлено быть не может и является ограничением прав собственника имущества, что преследуется в установленном законодательством Украины порядке.
2. Налоговый орган при получении Протокола от правоохранительного органа обязан зарегистрировать его в Журнале регистрации протоколов временного задержания активов. В случае принятия решения начальником (заместителем) налогового органа об административном аресте активов такое Решение о применении административного ареста активов плательщика налогов (форму см. после статьи) оформляется на специальном бланке, с указанием оснований для такого ареста, и немедленно вручается лицу, у которого были изъяты активы.
“Экспресс анализ законодательных и нормативных актов”, № 33 (503), 15 августа 2005г.
Подписной индекс 40783