Как обменять ценные бумаги и не переплатить налоги

Вопрос мены ценных бумаг и иных корпоративных прав является весьма актуальным сегодня, когда рынок ценных бумаг начинает возрождаться. Мена ценных бумаг и корпоративных прав законом не запрещена, правовые вопросы (которые у нас всегда сводятся к одному - не запрещено ли это законодательством и если запрещено, то как можно запрет обойти) также изучены и неоднократно рассматривались в периодической специализированной прессе (“Экспресс” здесь не исключение - мы также неоднократно высказывались по этому поводу, последний раз - в № 48 за 2004 год). И, главное, судебная практика по данному вопросу сформировалась - что для бухгалтера и юриста является большим козырем, - при защите своих прав нам есть, что показывать оппонентам (кроме противоречивых нормативных актов) - судебные решения!

Следующий этап при мене корпоративных прав, который предстоит пройти добропорядочному налогоплательщику, - рассчитать налоги и найти способ отражения операций в бухгалтерском учете. Если происходит обмен эквивалентными по цене (числящейся в налоговом учете) ценными бумагами или корпоративными правами, то проблем возникает меньше, а вот когда речь заходит об обмене неравноценными корпоративными правами, вот тогда “налоговые” вопросы встают особенно остро. Постараемся дать на них аргументированные ответы, которые, как и всегда, - на страже прав налогоплательщика!

Налогообложение прибыли при мене ценных бумаг - общие положения

Для ценных бумаг Законом о налогообложении прибыли* установлен совершенно специфический порядок налогового учета (очевидно, законодатели беспокоились о том, чтобы спекулянты не заработали на рынке ценных бумаг лишнего), который, на наш взгляд, несовершенен и допускает возможность двоякого толкования норм Закона:

- ценные бумаги не участвуют в учете прироста-убыли товаров по п. 5.9 ст. 5 (несмотря на то, что под определение “товары” (п. 1.6 Закона) они формально подпадают);

- не подлежат они и амортизации в соответствии со ст. 8 Закона.

Особый порядок налогообложения ценных бумаг оставляет множество возможностей для различных толкований норм Закона, что на фоне отсутствия единообразной практики его применения не может не вызывать вопросов у бухгалтеров.

Такой “особый порядок”, предписывающий расходы от операций с ценными бумагами “переносить” на следующие налоговые периоды, а превышение доходов над расходами отчетного периода включать в валовые доходы, вызывает, по меньшей мере, недоумение и назвать его иначе чем “дискриминацией” операций с ценными бумагами нельзя!

Однако, как показывает практика, почти каждая дискриминационная норма обычно довольно плохо продумана и предоставляет немало возможностей ее обойти. Зачем продавать ценные бумаги дороже цены их приобретения? - додумались светлые головы, - нужно их менять на другие ценные бумаги (с существенной разницей в ценах): таким образом реально полученный доход будет скрыт (чему причиной несовершенство “ценнобумажного” законодательства). При отсутствии рынка ценных бумаг в Украине как такового (котировок и всего прочего, ему присущего), а значит, и уровня цен на них, притом, что ценная бумага - это особый товар, цена на который может изменяться быстро и существенно, - подвести осуществленную мену под несоответствие “обычным ценам” будет очень и очень непросто! А поскольку при мене (т. е. обмене эквивалентными по цене товарами) “доходы” от такой операции равны “расходам”, то и валовых доходов и расходов у меняющихся сторон возникать не будет! Итак, нет такого “особого порядка”, который мы не могли бы поставить себе на службу (именно по причине особенности - вели бы налоговый учет операций с ценными бумагами в обычном порядке и, как говорится, “горя бы не знали” ни мы, ни государство).

Рассмотрим вопрос подробнее

Предприятие А некогда приобрело пакет акций за 200 тыс. грн. Рыночная стоимость его возросла, и предприятие принимает решение обменять эти акции на другие акции, принадлежащие предприятию В, которые стоят 1 млн. грн. Предприятие В предоставляет взамен акций, принадлежащих предприятию А, акции стоимостью 1 млн. грн. Рассмотрим, как эти операции оформить юридически и отразить в налоговом учете.

Налог на прибыль

Порядок налогообложения операций с ценными бумагами регулируется специальными нормами п.7.6 ст. 7 Закона о налогообложении прибыли, в соответствии с которым налогоплательщик ведет отдельный налоговый учет финансовых результатов операций с ценными бумагами.

В соответствии с Законом, если в течение отчетного периода расходы на приобретение ценных бумаг, понесенные (начисленные) плательщиком налога, превышают доходы, полученные (начисленные) от продажи (отчуждения) ценных бумаг такого же вида в течение такого отчетного периода, отрицательный финансовый результат переносится на уменьшение финансовых результатов от операций с ценными бумагами такого же вида будущих отчетных периодов в порядке, определенном ст. 6 Закона о налогообложении прибыли.

В случае если в течение отчетного периода доходы от продажи ценных бумаг, полученные (начисленные) налогоплательщиком, превышают расходы, понесенные (начисленные) в результате приобретения ценных бумаг такого же вида в течение такого отчетного периода (с учетом отрицательного финансового результата от операций с ценными бумагами такого же вида прошедших периодов), прибыль включается в состав валовых доходов налогоплательщика по результатам такого отчетного периода.

Как видим, ключевым моментом в определении налоговых последствий операций с ценными бумагами является наличие у предприятия прибыли или расходов по результатам таких операций.

Применительно к операциям с ценными бумагами Закон предусматривает специальное определение терминов “расходы” и “доходы”.

Так, под термином “расходы” следует понимать сумму средств или стоимость имущества, уплаченную (начисленную) налогоплательщиком продавцу ценных бумаг как компенсация их стоимости. В состав расходов включается также сумма любой задолженности покупателя, которая возникает в связи с таким приобретением.

Под термином “доходы” следует понимать сумму средств или стоимость имущества, полученную (начисленную) налогоплательщиком от продажи, обмена или других способов отчуждения ценных бумаг, увеличенную на стоимость любых материальных ценностей или нематериальных активов, которые передаются налогоплательщику в связи с такой продажей, обменом или отчуждением. В состав доходов включается также сумма любой задолженности налогоплательщика, которая погашается в связи с такой продажей, обменом или отчуждением.

Применительно к договору мены, который имеет место в данной ситуации, следует отметить такую его особенность: каждая из сторон договора мены является продавцом того товара, который она передает в обмен, и покупателем товара, который она получает взамен (п.2 ст. 715 Гражданского кодекса (ГК) Украины).

Таким образом, можно сказать, что операция мены фактически состоит из двух встречных операций купли-продажи товаров между одними и теми же субъектами правоотношений. В свою очередь, из указанного следует, что у каждой из сторон по операции мены возникают как расходы, так и доходы: расходы по той операции купли-продажи, где сторона выступает покупателем, а доходы - по операции, где сторона выступает продавцом.

Аналогичный вывод можно сделать, анализируя положения Закона о налогообложении прибыли, где в п.1.31 ст. 1 указано, что к операции продажи товаров относятся, наряду с иными, операции по договорам мены, предусматривающие передачу прав собственности на товары за компенсацию. В свою очередь, согласно п.1.6 ст. 1 Закона о налогообложении прибыли, ценные бумаги подпадают под определение товаров.

Таким образом, в налоговом учете операция мены в части, где сторона выступает продавцом товара, передаваемого в обмен, отражается как продажа такого товара, а в части, где сторона выступает покупателем, - как приобретение товара.

Изобразим операцию мены и ее составляющие схематично (С рис. 1 вы можете ознакомиться в разделе “Справочники” подраздел “Дополнения к документам” папка “Консультации”).

При таких обстоятельствах рассмотрим, в какой момент и в каких размерах возникают расходы и доходы по операции обмена ценных бумаг (акций) у предприятия А. Учтем при этом наличие особого порядка регулирования расходов и доходов по операциям с ценными бумагами, установленного законом.

1. По составляющей операции мены, где предприятие А выступает продавцом, у него возникают доходы.

Как уже было указано, в соответствии с определением, приведенным в п.7.6 ст. 7 Закона о налогообложении прибыли, под термином “доходы” следует понимать сумму средств или стоимость имущества, полученную (начисленную) налогоплательщиком от продажи, обмена или иных способов отчуждения ценных бумаг, увеличенную на стоимость материальных ценностей или нематериальных активов, передаваемых налогоплательщику в связи с такой продажей, обменом или отчуждением.

В нашей ситуации предприятие А, в результате осуществления операции мены, получает имущество в виде ценных бумаг (акций) стоимостью 1 млн. грн. То есть доходы предприятия А по данной операции составят 1 млн. грн.

2. Вместе с тем, по той составляющей операции мены, где предприятие А выступает покупателем, у него возникнут расходы.

В соответствии с п.7.6 ст. 7 Закона о налогообложении прибыли под термином “расходы* следует понимать сумму средств или стоимость имущества, уплаченную (начисленную) налогоплательщиком продавцу ценных бумаг как компенсация их стоимости.

В состав расходов включается также сумма любой задолженности покупателя, которая возникает в связи с таким приобретением.

В связи с тем, что предприятие А выступает в договоре мены покупателем акций, принадлежащих предприятию В, по такой операции у него возникает задолженность, выражающаяся в обязанности передать определенные материальные ценности в оплату предприятию В (в данном случае, акции, учитываемые в налоговом учете по стоимости 200 тыс. грн.).

Вместе с тем, особенностью данной операции является ее “товарность”. Иными словами, операция мены имущества одного лица на имущество другого является бартером.

Так, согласно п. 1.19 Закона о налогообложении прибыли, под термином “бартер (товарный обмен)” понимается хозяйственная операция, которая предусматривает проведение расчетов за товары (работы, услуги) в любой форме, иной, нежели денежная, включая любые виды зачета и погашения взаимной задолженности, в результате которых не предусматривается зачисление средств на счета продавца для компенсации стоимости таких товаров (работ, услуг).

Как уже было указано, согласно п. 1.6 ст. 1 Закона о налогообложении прибыли, ценные бумаги подпадают под определение товаров. Денежные расчеты в рассматриваемом случае не предусматриваются, так что такая операция в полной мере соответствует понятию бартерной.

При этом необходимо отметить, что Закон о налогообложении прибыли предусматривает особые правила, которыми следует руководствоваться налогоплательщику, осуществляющему бартерные операции.

Так, в соответствии с пп. 7.1.1 ст. 7 Закона о налогообложении прибыли доходы и расходы от осуществления товарообменных (бартерных) операций определяются исходя из договорной цены такой операции, но не ниже обычных цен.

Таким образом, закон в обязательном порядке предписывает налогоплательщику отражать расходы по бартерной операции не ниже обычных цен.

Порядок определения обычных цен установлен п.1.20 ст. 1 Закона о налогообложении прибыли.

Согласно п. 1.20.1 этого Закона, если данным пунктом не установлено иное, то обычной считается цена товаров (работ, услуг), определенная сторонами договора.

Одним из характеризующих критериев, позволяющих признать конкретную цену обычной, является ее соответствие уровню справедливых рыночных цен.

Справедливая рыночная цена - это цена, по которой товары (работы, услуги) передаются другому собственнику при условии, что продавец желает передать такие товары (работы, услуги), а покупатель - получить их при отсутствии какого-либо принуждения, обе стороны являются независимыми юридически и фактически, владеют достаточной информацией о таких товарах (работах, услугах), а также ценах, сложившихся на рынке идентичных (а при их отсутствии - однородных) товаров (работ, услуг).

Таким образом, справедливая рыночная цена присутствует в любом случае, когда договор, в котором указана стоимость товара, заключается между двумя контрагентами на основе их взаимного согласия и свободного волеизъявления.

В том случае, если идентичные ценные бумаги (акции) продаются на соответствующем рынке, специфика акций как документа, удостоверяющего право участия в субъекте хозяйствования (право на уставный фонд, часть имущества и т.п.), такова, что справедливой стоимостью ценных бумаг будет каждый раз являться их договорная стоимость по конкретному договору, с конкретными сторонами и в конкретных условиях. Такая специфика обусловлена невозможностью установить фиксированную стоимость акций в связи с постоянной ее изменяемостью под влиянием внешних факторов (показатели деятельности эмитента таких акций способность данного пакета акций оказывать существенное влияние на эмитента путем принятия угодных собственнику акций решений и т.п.).

В случае если на соответствующем рынке товаров (работ, услуг) не осуществляются операции с идентичными (в случае их отсутствия - однородными) товарами (работами, услугами) или если невозможно определить их цену из-за отсутствия или недоступности соответствующей информации, обычной ценой считается цена договора (пп. 1.20.6 ст. 1 Закона о налогообложении прибыли).

Также отметим, что, в соответствии с абзацем 2 пп. 1.20.2 ст. 1 Закона о налогообложении прибыли, если товары (работы, услуги) идентичны (однородны) товарам (работам, услугам), в отношении которых определяется обычная цена, предлагаются к публичной продаже или имеют цены, установленные на организованном рынке ценных бумаг либо имеют биржевую цену (биржевая котировка), то определение обычной цены осуществляется с учетом таких факторов.

Таким образом, и во исполнение нормы пп. 7.1.1 Закона о налогообложении прибыли можно говорить о том, что сумма расходов формируется из задолженности предприятия А перед предприятием В, содержание которой заключается в обязанности передать ценные бумаги, обычная цена которых составляет 1 млн. грн.

К вопросу определения суммы расходов можно подойти и с иной стороны.

Как следует из закона, в состав расходов включается стоимость имущества, переданная налогоплательщиком продавцу .ценных бумаг, как компенсация их стоимости.

В нашей ситуации роль такого имущества играют ценные бумаги, обычная цена которых равна 1 млн. грн., которые и передаются продавцу акций - предприятию В как компенсация их стоимости.

Еще раз подчеркнем, что пп. 7.1.1 Закона о налогообложении прибыли предписывает налогоплательщику строгое соблюдение правил отражения расходов и доходов по бартерным операциям не ниже обычных цен. В связи с тем, что обычная цена акций, принадлежащих предприятию А составляет 1 млн. грн, налогоплательщик с целью добросовестного исполнения требований закона отражает сумму расходов по бартерной операции на уровне такой обычной цены. Отражение расходов в размере меньшем, чем обычная цена товара, неправомерно и является прямым нарушением закона **.

При такой позиции возникновение расходов и доходов по операции мены у предприятия А схематично выглядит следующим образом (С рис. 2 вы можете ознакомиться в разделе “Справочники” подраздел “Дополнения к документам” папка “Консультации”).

Расходы и доходы по операции мены возникнут в одном налоговом периоде.

При этом напомним, что в предыдущем налоговом периоде предприятие А, осуществив операцию приобретения ценных бумаг, понесло расходы в размере 200 тыс. грн., которые учтены в налоговом учете в соответствии с правилами п. 7.6 ст. 7 Закона о налогообложении прибыли. В том случае, если такие расходы не были “перекрыты” доходами от операции с ценными бумагами того же вида, они переносятся на уменьшение финансовых результатов будущих периодов.

Таким образом, при условии отсутствия у предприятия А каких-либо иных, кроме рассматриваемых, операций с ценными бумагами-акциями, налоговый результат таких операций будет выглядеть следующим образом (С рис. 3 вы можете ознакомиться в разделе “Справочники” подраздел “Дополнения к документам” папка “Консультации”).

Таким образом, в данном случае наблюдается превышение суммы расходов, понесенных предприятием А в связи с приобретением ценных бумаг одного вида (акций), над доходами, полученными от продажи ценных бумаг того же вида. В соответствии с абзацем 2 пп. 7.6.1 ст. 7 Закона о налогообложении прибыли, такой отрицательный финансовый результат переносится на уменьшение финансовых результатов от операций с ценными бумагами такого же вида будущих отчетных периодов в порядке, определенном ст. 6 Закона о налогообложении прибыли.

Налог на добавленную стоимость

В соответствии с пп. 3.2.1 п.3.2 ст. 3 Закона о НДС*** не являются объектом налогообложения операции по выпуску (эмиссии), размещению в любой форме управления и продаже за денежные средства ценных бумаг, выпущенных в обращение (эмитированных) субъектами предпринимательской деятельности, Национальным банком Украины, Министерством финансов Украины, органами местного самоуправления в соответствии с законом, включая приватизационные и компенсационные бумаги (сертификаты), инвестиционные сертификаты, жилищные чеки, земельные боны и деривативы; по обмену указанных ценных бумаг на другие ценные бумаги; расчетно-клиринговой, регистраторской и депозитарной деятельности на рынке ценных бумаг, а также деятельности по управлению активами.

В соответствии со ст. 3 Закона Украины от 18.06.1991 г. № 1201-XII “О ценных бумагах и фондовой бирже” акции являются одним из видов ценных бумаг.

Таким образом, операция обмена ценных бумаг (акций), принадлежащих предприятию А на ценные бумаги (акции), принадлежащие предприятию Б, не подлежит обложению НДС” независимо от стоимости таких акций.

“Безопасная” схема - работа через оффшор

Аналогичного результата можно добиться, построив схему правоотношений иным способом - с применением предоставленной законодательно возможности проведения контрагентами зачета встречных однородных требований.

Правоотношения сторон в этом случае могут выглядеть следующим образом (С рис. 4 вы можете ознакомиться в разделе “Справочники” подраздел “Дополнения к документам” папка “Консультации”).

Возможность проведения зачета встречных требований предусмотрена ст. 601 ГК Украины, где определено, что обязательство прекращается зачетом встречных однородных требований, срок исполнения которых наступил либо срок которых не указан или определен моментом востребования.

В данном случае речь может идти о зачете следующих задолженностей:

- задолженность предприятия А перед В по договору купли-продажи ценных бумаг;

- задолженность предприятия В перед А, также возникшая из договора купли-продажи ценных бумаг.

Отметим, что в соответствии со ст. 601 ГК Украины предполагается наличие ряда условий, при соблюдении которых возможен такой зачет:

- требования должны быть встречными, то есть вытекающими из взаимных обязательств сторон (данное требование соблюдается, обязательства сторон в данном случае являются встречными);

- требования должны быть однородными, то есть выраженными в денежном виде в одной и той же валюте (в данном случае такое требование соблюдается: задолженности выражены в гривне);

- наступление срока выполнения по встречным требованиям (то есть зачет возможен только по наступлении даты (события), указанной в договоре и наступлением которой обусловлено возникновение обязательств стороны по уплате денежных средств).

Что касается налогового учета по операциям купли-продажи акций, то тут следует руководствоваться общими положениями п.7.6 ст. 7 Закона о налогообложении прибыли.

При осуществлении операции продажи акций у предприятия А возникнет доход в соответствии с пп. 7.6.4 Закона о налогообложении прибыли (как сумма средств, начисленная плательщиком налога от продажи ценных бумаг).

При осуществлении операции покупки у предприятия А возникнут расходы согласно пп. 7.6.3 Закона о налогообложении прибыли (как сумма средств, начисленная налогоплательщиком продавцу ценных бумаг как компенсация их стоимости).

Финансовый результат определяется в соответствии с пп. 7.6.1 ст. 7 Закона о налогообложении прибыли, с учетом ранее понесенных расходов на приобретение ценных бумаг в размере 200 тыс. грн.

Относительно НДС, отметим, что, как уже было указано, в соответствии с пп. 3.2.1 Закона о НДС, не являются объектом налогообложения операции по продаже за денежные средства ценных бумаг.

Однако наиболее безопасным вариантом, гарантирующим отсутствие неблагоприятных налоговых последствий, как в виде валового дохода, так и в виде споров и претензий со стороны контролирующих органов, является вариант, предусматривающий привлечение в качестве посредника в операциях с ценными бумагами оффшорной компании.

В таком случае правоотношения стороны выглядели бы следующим образом (С рис. 5 вы можете ознакомиться в разделе “Справочники” подраздел “Дополнения к документам” папка “Консультации”).

1. Предприятие В продает ценные бумаги оффшорной компании за сумму, эквивалентную 1 млн. грн., с отсрочкой компенсации;

2. Оффшорная компания обменивает полученные от предприятия В ценные бумаги на ценные бумаги, принадлежащие предприятию А, указав их стоимость в размере 200 тыс. грн. (то есть стоимость обмениваемых активов будет равна);

3. Предприятие А передает оффшорной компании ценные бумаги, числящиеся в налоговом учете по стоимости 200 тыс. грн.;

4. Оффшорная компания передает предприятию В ценные бумаги, полученные от предприятия А в качестве компенсации стоимости полученных по операции №1 ценных бумаг.

В результате, предприятие А будет являться владельцем ценных бумаг, ранее принадлежащих предприятию В, а предприятие В - собственником ценных бумаг, ранее принадлежащих предприятию А.

При этом отметим, что оффшорная компания налоговый учет как таковой не ведет и для нее не имеет значения финансовый результат от проведенных операций.

------------------------------------------------------------

* Закон Украины от 28.12.1994 г., № 334/94 - ВР “О налогообложении прибыли предприятий”, в редакции от 22.05.1997 г. № 283/97 - ВР (с изменениями и дополнениями).

** Отметим, что при занятии такой позиции контролирующие органы, в случае непризнания полной суммы расходов, понесенных предприятием А в связи с приобретением акций, принадлежащих предприятию В, будут вынуждены, обратиться в суд с иском о признании неправильно исчисленной обычной цены. Так как предприятие четко соблюдает нормы пп .7.1.1 Закона о налогообложении прибыли, то контролирующие органы не смогут бездоказательно, “просто так” не признать сумму расходов на уровне определенной Вами обычной цены и не смогут подвести под свое утверждение какую-либо норму закона. Также в соответствии с пп. 1.20.8 Закона о налогообложении прибыли обязанность доказывания того, что цена договора не соответствует уровню обычной цены, возлагается на налоговый орган.

*** Закон Украины от 03.04.1997 г. № 168/97 - ВР “О налоге на добавленную стоимость”.

“Экспресс анализ законодательных и нормативных актов”, № 42 (512), 17 октября 2005 г.
Подписной индекс 40783