Поощрение покупателей:
как это сделать правильно
ВОПРОС: Торговое предприятие планирует провести акцию - розыгрыш призов (типа лотереи) среди покупателей.
На что вы посоветуете обратить внимание для наиболее “мягкого” отражения этой акции в налоговом учете?
ОТВЕТ: В описанной ситуации есть несколько моментов, требующих внимания организаторов.
Первый из них связан с возможными претензиями относительно необходимости лицензирования организации лотереи - как разновидности игорного бизнеса. В частности, поводом для “лицензионных” придирок может служить п. 29 ст. 9 Закона “О лицензировании определенных видов хозяйственной деятельности”, согласно которому лицензированию подлежат:
“организация и содержание тотализаторов, игорных заведений, выпуск и проведение лотерей, организация деятельности по проведению азартных игр”.
Вместе с тем, поскольку в вопросе идет речь об организации розыгрыша среди покупателей торгового предприятия, то важно помнить о рекламной направленности данного мероприятия. И серьезную помощь в избежании необходимости лицензироваться в подобной ситуации вам окажет п. 1.1 Лицензионных условий проведения хозяйственной деятельности по выпуску и проведению лотерей*, в абз. 2 которого говорится:
“Указанные Лицензионные условия не распространяются на проведение на бесплатной основе розыгрышей среди покупателей товаров (услуг) с выдачей выигрышей в наличной или имущественной форме, которые проводятся с целью рекламы”.
Так что бесплотность участия в такого рода розыгрышах - важный момент, о котором следует помнить, чтобы не попасть под лицензирование (к слову - согласно Закону от 02.06.2005 г. № 2630-IVc 25.06.2005 г. на выдачу лицензий на осуществление деятельности по выпуску и проведению лотерей введен мораторий - до принятия соответствующего специального закона).
Второй момент, на который следует обратить внимание, связан с приобретением торгового патента. Вот что, например, пишет “Вестник налоговой службы Украины” № 41/2004 на с. 45:
“В соответствии с п. 2 ст. 5 Закона Украины от 23.03.96 г. № 98/96 - ВР “О патентовании некоторых видов предпринимательской деятельности” (с изменениями и дополнениями) деятельность, связанная с проведением розыгрышей с выдачей денежных выигрышей в наличной или имущественной форме, отнесена к игорному бизнесу. Операций по предоставлению услуг в сфере игорного бизнеса, осуществляемые субъектами предпринимательской деятельности или их структурными (обособленными) подразделениями, подлежат патентованию (п. 1 ст. 5 Закона № 98/96 - ВР)”.
С учетом сказанного автор консультации в отношении стимулирующего подписку розыгрыша призов среди читателей газет и журналов сообщает:
“Следовательно, до проведения розыгрыша в газете или журнале редакция печатного издания, проводящая такой розыгрыш, должна приобрести торговый патент. <...>
При этом вид приза победителю розыгрыша (наличные, имущество или скидка на подписку) не влияет на порядок патентования деятельности по предоставлению услуг в сфере игорного бизнеса, установленный ст. 5 Закона № 98/96-ВР”.
По нашему же мнению, Закон о патентовании говорит именно о видах деятельности, которыми занимается субъект предпринимательской деятельности. В случае организации розыгрыша с целью продвижения товаров (привлечения покупателей) нельзя говорить об осуществлении игорного бизнеса. Ведь от проведения рекламной акции получения прибыли как таковой не ожидается.
В этой связи можно вспомнить письмо Комитета ВР по вопросам финансов и банковской деятельности от 23.12.2002 г. № 06-10/685. Правда, касалось оно не случаев, связанных с организацией лотереи, а вопросов патентования торговли. И все же общий подход, изложенный в письме, будет полезен и для наших целей:
“<...> патентованию подлежат некоторые виды предпринимательской деятельности, то есть в соответствии со ст. 1 Закона Украины “О предпринимательстве” деятельности, осуществляемой систематически и обязательно с целью получения прибыли.
Поэтому исходя из вышеизложенного, если деятельность предприятия не была систематической, не имела целью получение прибыли и реализация указанных ценностей осуществлялась с производственных складов предприятия, не являющихся пунктами продажи, исключительный перечень которых указан в данном Законе “О патентовании некоторых видов предпринимательской деятельности”, предприятие может осуществлять такую деятельность без приобретения торгового патента”.
И хотя в процитированной части Закон “О предпринимательстве” силу утратил, ныне действующий Хозяйственный кодекс в ст. 42 содержит вполне подходящее к изложенной логике определение:
“Предпринимательство - это самостоятельная, инициативная, систематическая, на собственный риск хозяйственная деятельность, осуществляемая субъектами хозяйствования (предпринимателями) в целях достижения экономических и социальных результатов и получения прибыли”.
Имеет смысл сопоставить это определение с содержанием ч. 2 ст. 1 Закона о патентовании:
“Субъектами правоотношений, подлежащих регулированию согласно настоящему Закону, являются юридические лица и субъекты предпринимательской деятельности, не имеющие статуса юридического лица, - резиденты и нерезиденты, а также их обособленные подразделения (филиалы, отделения, представительства и т. п.), занимающиеся предпринимательской деятельностью, предусмотренной частью первой настоящей статьи то есть, в частности, деятельностью по предоставлению услуг в сфере игорного бизнеса.”.
Именно исходя из того, что в рассматриваемом случае не происходит осуществления такого вида предпринимательской деятельности, как предоставление услуг в сфере игорного бизнеса, следует отстаивать отсутствие необходимости приобретения торгового патента.
И, наконец, определенную помощь в подборе “противолицензионной” и “противопатентной” аргументации способно оказать письмо Госкомпредпринимательства от 06.03.2002 г. № 2-222/1297, в котором, в частности, говорится:
“<...> Государственный комитет Украины по вопросам регуляторной политики и предпринимательства считает, что данная акция в письме речь идет о предоставлении покупателям призов - это маркетинговое мероприятие, проводимое субъектом предпринимательской деятельности с целью повышения спроса потребителей на продукцию. В таком случае уплачивать дополнительные налоги или сборы, получать какие-либо разрешения, лицензии не требуется. Следовательно, никакой дополнительный контроль за данной деятельностью со стороны соответствующих органов производиться не будет, условия проведения мероприятия устанавливаются самим субъектом хозяйствования”.
Третям важный момент, обращающий на себя внимание, связан со ставкой обложения налогом с доходов физлиц. Дело в том, что в зависимости от того, получает физическое лицо подарок или же ему достается выигрыш (приз), ставка налога будет разной. Вот что, в частности, сообщается в письме ГНАУ от 16.03.2004 г. № 1940/6/17-3116:
“В случае предоставления подарков плательщикам налога, если предоставление подарков связано с проведением различных розыгрышей, конкурсов, других видов акций публичного розыгрыша шансов <...> для рекламных целей, чтобы привлечь наибольшее количество покупателей, которые предусматривают предварительное приобретение плательщиком налога права на участие в таких розыгрышах, то такие подарки (призы, выигрыши) подлежат налогообложению в порядке, определенном п/п. 9.5.1 п. 9.5 ст. 9 Закона “О налоге с доходов физических лиц”. Согласно данному подпункту стоимость выигрышей или призов, полученных в результате проведения конкурса или любого другого публичного розыгрыша шансов или призов, окончательно облагается налогом с доходов у источника выплаты и за счет такой выплаты. Призы, подарки, полученные в результате таких рекламных акций, облагаются налогом по ставке п. 7.3 ст. 7 Закона, составляющей двойной размер ставки, определенной п. 7.1 данной статьи, от объекта налогообложения, начисленного как выигрыш или приз (кроме в государственную лотерею в денежном выражении), то есть 26%.
При получении приза или подарка в форме, отличной от денежной, сумма налогооблагаемого дохода определяется с учетом положений п. 3.4 ст. 3 Закона.
Если же предоставление подарков не связано с проведением публичных розыгрышей или конкурсов, их налогообложение осуществляется по правилам ст. 14 Закона”.
Довольно подробно об этом (с цитатой еще из одного письма ГНАУ - от 18.03.2004г. № 2025/6/17-3116, в котором налоговики пытались анализировать, что общего и в чем разница между организацией розыгрышей и вручением призов) рассказано ранее. В частности, там всем призо- и выигрышедателям предлагалось вообще забыть о всяческих лотереях, конкурсах, розыгрышах, а также о призах, выигрышах, наградах и пр. (хотя бы на бумаге). Вместо раздачи наград можно заниматься (в рекламных целях) просто бесплатной раздачей товаров (и пр.), например, вручая их первым попавшимся или выславшим этикетки (крышечки, вкладыши) гражданам либо поощряя постоянных клиентов и т. д.
Так что те общие рекомендации, которых следует придерживаться при реализации желания простимулировать свои продажи, поощряя отдельных покупателей, можно сформулировать следующим образом:
- мероприятие должно носить ярко выраженный рекламный характер (подкрепленный соответствующим приказом, наглядным порядком проведения акции, внутренней отчетностью задействованных лиц и т. п.), что позволит избежать лицензирования и патентования (при малейшем намеке на розыгрыш призов участие физлица в нем должно происходить на бесплатной основе);
- рекламный характер акции позволит соответствующей части расходов претендовать на попадание в валовые затраты согласно п/п. 5.4.4 Закона О Прибыли, а НДС - в налоговый кредит (мнение ГНАУ по этому поводу - см., например, в письме от 13.06.2005 г. № 5436/6/15-2315; см. комментарий на эту тему)**;
- переориентация с розыгрыша (следствием которого является вручение физлицу выигрыша или приза) на одаривание (в результате которого физлицо получает подарок) позволит облагать счастливчика налогом по ставке не 26, а 13 процентов.
Вот вкратце и всё...
___________
* Утверждены приказом Госкомпредпринимательства и Минфина от 12.12.2002 г. № 128/1037.
** Интересно то, что в общем случае при рекламной раздаче призов налоговики согласны и с отсутствием валового дохода. Но в “Вестнике налоговой службы Украины” № 4/2004 обращалось внимание на то, что при проведении таких операций со связанными лицами дополнительно применяются нормы п. 7.4 Закона О Прибыли (то есть валовой доход возникает по обычным ценам). Распространение с 01.07.2004 г. положений п. 7.4 Закона О Прибыли и на физических лиц (если согласиться с мнением, изложенным в письме ГНАУ от 23.11.2004г. N 22914/7/15-1117) приводит к подобному же результату при любой рекламной раздаче, когда “одаривается” физлицо, а не предприятие в его лице.
“Бухгалтер” N 38, октябрь (II), 2005 г.
Подписной индекс 74201