Незаключенный договор:
последствия и способы выхода из ситуации

Подписание договора как единого документа является наиболее характерным способом его заключения, но не исключительным. В случаях когда не установлены специальные требования, ГК и ХК позволяют заключать договоры путём:

- фиксации их содержания в нескольких документах, в письмах, телеграммах, факсограммах, телефонограммах, электронных сообщениях и т.п.;

- подтверждения принятия к выполнению заказа.

Не останавливаясь на описании этих способов, отметим, что чаще всего именно их применение влечёт за собой признание договоров недействительными и незаключёнными.

Когда договор признается незаключенным?

В отличие от признания договоров недействительными случаи признания договоров незаключенными случаются не так часто. Правовой базой для признания хозяйственных договоров незаключенными является ч. 8 ст. 181 ХК.

О незаключенном договоре говорят как о договоре, который не состоялся. Такое имеет место, когда стороны подписали документ (договор в кавычках), направленный на возникновение, изменение или прекращение взаимных прав и обязанностей, но он не дает возможности понять, относительно именно чего стороны достигли согласия или на каких конкретных условиях желают строить свои отношения.

ПРИМЕР 1

Стороны заключили договор купли-продажи, по которому продавец обязуется передать покупателю в собственность офисную мебель фирмы “Елочка”, а покупатель обязуется принять указанный товар и уплатить за него определенную сумму средств. Далее по тексту указано, что количество, ассортимент, номенклатура и качество товара определены в спецификации, являющейся неотъемлемой частью договора. Цену стороны установили в договоре четко, а вот спецификацию к договору так и не подписали.

Вывод. Предмет договора (офисная мебель фирмы “Елочка”) является настолько неопределенным, что не дает возможности понять, что именно рассчитывает получить по договору покупатель и планирует передать продавец. Такой договор является незаключенным, то есть таким, который не состоялся.

Может ли счет-фактура заменить договор?

Нередко оплата предприятием товаров, работ и услуг осуществляется на основании выставленных счетов-фактур без подписания договора в обычном понимании этого слова. В принципе это не является нарушением, и оплата выставленного счета считается осуществленной на основании договора. Дело в том, что счет-фактура, который содержит все необходимые реквизиты и данные (существенные условия), может считаться предложением заключить договор. Оплата по этому счету может считаться принятием такого предложения.

Таким образом, даже без подписания единого документа можно говорить, что договор заключен, и без опасений его выполнять (передавать товар, уплачивать средства и т. п.). Но - и это следует подчеркнуть - сказанное является справедливым при условии, что счет-фактура содержит все необходимые данные, которые дают возможность понять, какая сумма, за какие именно товары (работы, услуги), в каком количестве и ассортименте, какого качества подлежит уплате, а также в течение какого срока стороны могут реализовать свои права и выполнить обязанности в соответствии с достигнутой договоренностью.

Можно утверждать, что в большинстве случаев счета-фактуры не содержат таких данных. Следовательно, оплата товаров (работ, услуг) осуществляется на основании договора, который не состоялся. О последствиях см. далее.

Что является основанием для
признания договора незаключенным?

Договор считается заключенным, если между сторонами в предусмотренном законом порядке и форме достигнуто согласие относительно всех его существенных условий (ч. 2 ст. 180 ХК). Аналогичное правило содержит ч. 1 ст. 638 ГК. Существенными являются условия договора:

1) определенные как таковые согласно действующему законодательству;

2) необходимые для договоров данного вида;

3) по которым по требованию любой из сторон должно быть достигнуто согласие.

Таким образом, если стороны не достигли согласия хотя бы относительно одного из существенных условий, договор между ними является таким, который не состоялся.

Когда может возникнуть вопрос о
признании договора незаключенным?

Вопрос о признании договора незаключенным возникает чаще всего в процессе рассмотрения судом дела относительно спора о выполнении договора или других правовых последствий заключенного договора.

ПРИМЕР 2

Одесский апелляционный хозяйственный суд по делу № 17-5-22-4/01-4588 отменил решение суда первой инстанции и принял новое решение, которым, в частности, признал незаключенным договор № 11/к от 04.11.98 г., на который ссылались истец и ответчик в обоснование своих требований и возражений.

Высшим хозяйственным судом (постановление от 27.09.01 г.) решение апелляционной инстанции оставлено без изменений. В постановлении ВХСУ указано, в частности, что судом апелляционной инстанции четко установлен факт незаключения между сторонами договора № 11/к от 04.11.98 г. в связи с недостижением согласия по таким существенным условиям, как ассортимент, количество и сроки поставки материальных ресурсов ответчику, как того требует п. 2.2 договора.

Какими являются юридические последствия
признания договора незаключенным?

Незаключенный договор не влечет за собой никаких юридических последствий для сторон. Таким образом, если вы оплатили товар по договору, который впоследствии признан незаключенным, вы не можете требовать передачи оплаченного вами товара или же возврата средств, ссылаясь на условия договора, поскольку его юридически нет.

Сказанное не означает, что у вас нет возможности защитить собственные права. Средства вы все же можете вернуть. Но основанием для возврата денег будет уже не факт нарушения договора, а получение вашим контрагентом денег без достаточных правовых оснований (эти отношения урегулированы статьями 1212 - 1215 ГК).

Обратите внимание и на следующее; если вы оплатили товары по “несуществующему” договору, то уплаченные средства будут считаться безосновательно перечисленными (нет договора, следовательно, нет основания для оплаты), а полученные товары будут считаться безвозмездно предоставленными согласно п. 1.23 ст. 1 Закона о прибыли. А если еще до признания договора незаключенным вы уменьшили базу обложения налогом на прибыль, включив стоимость таких товаров в состав валовых расходов, вполне вероятно, что вам угрожают штрафные санкции. Признание договора незаключенным повлияет и на размер налогового кредита по НДС (п. 4.5 Закона об НДС).

Каков выход из ситуации?

Допустим, ваш контрагент, получив деньги по незаключенному договору, не желает добровольно их вам вернуть. В таком случае у вас есть возможность взыскать с него эти средства через суд, предъявив иск о взыскании с ответчика средств, полученных им без достаточных оснований.

А как же быть со штрафными санкциями по налоговым обязательствам? Варианты могут быть различными. Продемонстрируем на примере один из них (пример 3). Этот вариант вероятнее всего может быть реализован при условии, что стороны договора, который признается незаключенным, не желали таких последствий и согласны помочь одна другой избежать неблагоприятных последствий в виде ответственности за правонарушения в сфере налогообложения.

ПРИМЕР 3

Предприятию по результатам проверки угрожает дополнительное начисление налоговых обязательств по налогу на прибыль и применение штрафных санкций на том основании, что оно неправомерно уменьшило базу налогообложения, включив в состав валовых расходов суммы средств, перечисленных на основании договора, подписанного 05.11.04 г. и впоследствии признанного незаключенным.

Желая избежать ответственности, предприятие 01.11.05 г. заключает со своим контрагентом новый договор вместо того, который был признан незаключенным. На этот раз оно согласовывает все существенные условия договора, а в разделе о сроке его действия указывает приблизительно следующее: “Настоящий договор получает юридическую силу с момента его заключения и действует до 31 декабря 2005 года. Действие настоящего договора распространяется на правоотношения, имевшие место между сторонами с 1 ноября 2004 года”*.

При таких обстоятельствах отпадает возможность квалификации операций (поставки товара и уплаты средств) как таковых, которые были осуществлены без достаточных оснований. Ведь основанием будет договор, который - как это ни парадоксально в ситуации из нашего примера - является действующим на момент осуществления такой поставки и оплаты.

Выводы

Пути выхода из ситуации, когда договор признается незаключенным, существуют. Но, согласитесь, все же лучше с самого начала соблюдать требования законодательства относительно содержания хозяйственного договора. Напомним - при заключении хозяйственного договора, независимо от его вида, стороны обязаны в любом случае согласовать предмет, цену и срок действия договора:

- условие о предмете договора должно определять наименование (номенклатуру, ассортимент) и количество продукции (работ, услуг), а также требования к их качеству;

- цена в договоре определяется на усмотрение сторон, если иное не установлено законом (государственные фиксированные цены, регулируемые цены);

- сроком договора является время, в течение которого существуют хозяйственные обязательства сторон, возникшие на основе этого договора. Срок определяется годами, месяцами, неделями, днями или часами. Истечение срока действия договора также может быть определено путем указания события, которое должно неминуемо наступить (например, наступление заморозков).

_____________________

* Часть 7 ст. 180 ХК и ч. 3 ст. 631 ГК дают сторонам возможность предусмотреть в договоре, что его условия применяются к отношениям между ними, возникшим до его заключения. То есть договор может иметь обратное действие во времени (действовать на прошлое). Таким образом, есть возможность “легализовать” отношения между сторонами (перечисление средств, передача товаров), имевшие место ранее на основании договора, который впоследствии был признан незаключенным, и сделать эти отношения действительно договорными.

Перечень документов

1. ГК - Гражданский кодекс Украины от 16.01.03 г. № 435-IV

2. ХК - Хозяйственный кодекс Украины от 16.01.03 г. № 436-IV

3. ХПК - Хозяйственный процессуальный кодекс Украины от 06.11.91 г. № 1798-XII.

Дмитрий Гарный,
юрист