К вопросам о деятельности акционерных обществ

На сегодняшний день специального закона об акционерных обществах (АО) не существует, и поэтому обеспечение организационной и хозяйственной деятельности акционерных обществ проводится в соответствии с Гражданским (ГК) и Хозяйственным (ХК) кодексами Украины, а также на основании Закона Украины от 19.09.1991г. № 1576-XII “О хозяйственных обществах” (далее - Закон о хозобществах). Законодательная инициатива внести на рассмотрение парламента Украины проект закона “Об акционерных обществах” (далее - проект закона об акционерных обществах) принадлежит Кабинету Министров Украины и предпринимается еще с 2000 года. И вот, несмотря на то, что 21 октября 2005 года Кабинетом Министров внесен еще один такой законопроект, все же нет уверенности, что он будет горячо одобрен и принят с единодушием и понимаем. И хоть в нынешних условиях правовые нормы, регулирующие хозяйственную деятельность АО безнадежно устарели, мы все же ориентируемся на действующее законодательство. Четкое определение понятия АО дано в ст. 152 ГК Украины, где сказано, что “акционерным” является общество, уставный капитал которого разделен на определенное количество акций одинаковой номинальной стоимости. АО, как юридическое лицо, самостоятельно отвечает по своим обязательствам, его имущественная ответственность не связана с имущественной ответственностью акционеров общества. Как следует из пояснительной записки к вышеупомянутому законопроекту, ныне приблизительно три четверти промышленного потенциала Украины функционирует в акционерной форме собственности, которая и во всем мире является доминирующей и наиболее привлекательной с точки зрения эффективности деятельности и инвестирования. Почти 35 тысяч АО Украины принадлежат 18 миллионам собственников - юридическим и физическим лицам. Большинство из них составляют граждане Украины, которые в процессе массовой приватизации стали собственниками промышленных предприятий и справедливо ожидают доходов от своей собственности.

Безнадежно устаревший Закон о хозобществах в своих нормах дает критерии формирования уставного капитала и определяет взаимоотношение между выпущенными акциями и уставным фондом АО. В соответствии с Законом, общая номинальная стоимость выпущенных акций составляет уставный фонд АО, который не может быть меньше суммы, эквивалентной 1250 минимальных заработных плат, исходя из ставки минимальной заработной платы, действующей на момент образования АО, что на сегодня составляет 417 500 грн. Под акциями, как одной из разновидностей ценных бумаг, принято понимать денежные документы, которые: удостоверяют право владения или отношения займа, определяют взаимоотношения между лицом, которое их выпустило, и их собственником и предусматривают выплату дохода в виде дивидендов или процентов, а также возможность передачи денежных и других прав, вытекающих из этих документов, другим лицам. Проект закона об акционерных обществах вносит новшество, сутью которого является обязательство для всех АО выплачивать дивиденды за отчетный год в размере не менее 15 % чистой прибыли в надежде на то, что данная норма будет стимулировать предприятия платить своим акционерам. В проекте закона также четко регламентированы сроки и порядок выплаты дивидендов. Принципиально важным является то, что в проекте предусмотрена защита прав акционеров-работников предприятия. В соответствии с проектом должностные лица не имеют права требовать от акционера-работника общества предоставления сведений о том, каким образом он голосовал или имеет намерение голосовать на общем собрании, либо об отчуждении акционером-работником своих акций или намерении их отчуждения. В случае нарушения этого положения, должностное лицо привлекается к административной и имущественной ответственности и освобождается от занимаемой должности. Это что касается правового статуса акционеров. Но вернемся к действующему законодательству и непосредственно к самим дивидендам. Акция - ценная бумага без установленного срока обращения, которая удостоверяет долевое участие в уставном капитале АО, подтверждает членство в АО и право на участие в управлении им, дает право ее собственнику на получение части прибыли в виде дивиденда, а также на участие в распределении имущества при ликвидации АО. Акционерные общества могут быть открытыми (ОАО) или закрытыми (ЗАО). В законопроекте от 21 октября 2005 года такое деление не предусмотрено. Акции ОАО могут распространяться путем открытой подписки и купли-продажи на биржах. Открытая подписка на акции при создании АО организуется учредителями, которые в обязательном случае должны быть держателями акций на сумму не менее 25 % уставного фонда и на срок не менее двух лет. Акционеры ОАО имеют право отчуждать (дарить, завещать, продавать) принадлежащие им акции без согласия других акционеров. В то же время, акции ЗАО делятся между учредителями или среди заранее определенных лиц путем подписки, а также могут покупаться и продаваться на бирже. Это что касается ЗАО. Держатели акций ОАО имеют первоочередное право на приобретение акций, которые продаются другими участниками общества. Как уже указывалось выше, АО имеют право выпускать ценные бумаги в соответствии с требованиями, установленными Государственной комиссией по ценным бумагам и фондовому рынку. В случае дополнительного выпуска акций без регистрации предыдущего выпуска акций, все договора купли-продажи акций дополнительного выпуска считаются недействительными.

Уставный капитал АО формируется с целью обеспечения предпринимательской деятельности общества и создается из стоимости вкладов акционеров, внесенных в результате приобретения ими акций. Вклады участников общества и составляют минимальный размер имущества общества, что гарантирует интересы кредиторов.

Для регулирования размера уставного капитала используется термин “чистые активы”, под которым понимаются активы предприятия за вычетом обязательств. Под “обязательством” в данном случае понимается задолженность предприятия, возникшая вследствие прошлых событий и погашение которой, как ожидается, приведет к уменьшению ресурсов предприятия, воплощающих в себе экономические выгоды. Если после окончания второго и каждого последующего финансового года стоимость чистых активов АО окажется менее уставного капитала, то общество обязано объявить об уменьшении своего уставного капитала и зарегистрировать соответствующие изменения. Если же стоимость чистых активов общества становится менее минимального размера уставного капитала, установленного Законом, то общество подлежит ликвидации. Остановимся на рассмотрении вопроса уменьшения уставного капитала более подробно. Общее собрание АО имеет право уменьшить уставный капитал путем уменьшения номинальной стоимости акций или путем покупки обществом части выпущенных акций с целью уменьшения их общего количества. Покупка и погашение части акций допускается лишь в тех случаях, когда такая возможность установлена в уставе общества. При этом не должны быть затронуты интересы владельцев акций определенных категорий. Уменьшение уставного капитала АО допускается после уведомления об этом всех его кредиторов, при этом кредиторы общества имеют право требовать досрочного прекращения или выполнения обществом соответствующих обязательств и возмещения убытков. На первый взгляд уменьшение уставного капитала АО выглядит выгодным и целесообразным, что является только поверхностным представлением. Данный вопрос относится к компетенции общего собрания акционеров. В соответствии со ст. 159 ГК Украины и ст.41 Закона о хозобществах общее собрание акционеров является высшим органом АО. Именно через него владельцы акций могут реализовывать свои права на участие в управлении делами общества. Инициатором очередного собрания в АО является его исполнительный орган. Внеочередное собрание акционеров созывается в случае неплатежеспособности общества, а также при наличии обстоятельств, если того требуют интересы общества в целом. Порядок голосования проводится на основе принципа: одна акция - один голос. Решение общего собрания акционеров принимается не менее чем в % голосов акционеров, участвующих в собрании, относительно:

- внесения изменений в устав общества;

- ликвидации общества.

По другим вопросам решения принимаются простым большинством голосов акционеров, участвующих в собрании.

Здесь отчетливо видны существенные противоречия, которые на сегодняшний день не устранены. С одной стороны, правовые нормы ГК и ХК Украины, Закона о хозобществах обязывают АО уменьшить уставный фонд, если по истечении второго и последующего финансового года стоимость активов АО окажется меньше уставного капитала. С другой стороны, право внесения изменений в устав, в том числе его уставного капитала, принадлежит большинству голосов акционеров общества. В результате этих противоречий могут возникать ситуации, когда исполняются одни нормы права, в то же время, нарушая другие. Например, если общее собрание акционеров не примет решение, предусмотренное нормой ст. 155 ГК Украины (уставный капитал АО), нарушив при этом данную норму, но не нарушив нормы ч.2 ст. 159 ГК Украины (исключительная компетенция общего собрания акционеров), что в обязательном порядке приведет к правовым противоречиям. Всестороннее правовое обеспечение в деятельности АО в виде многочисленных и несогласованных между собой нормативно-правовых актов только усложняет деятельность АО. Проект закона об акционерных обществах призван устранить все существующие пробелы законодательства в сфере корпоративного управления, а также концептуально разрешить проблемы обеспечения имущественно и хозяйственно-правовых интересов АО, акционеров, кредиторов, наемных работников хозяйственных обществ.

В законопроекте от 21 октября 2005 г. к исключительной компетенции общего собрания АО предлагается отнести целый ряд полномочий, перечень которых значительно расширен по сравнению с приведенными в действующем ныне Законе о хозяйственных обществах. К исключительной компетенции общего собрания акционеров предлагается отнести, в частности, утверждение решения наблюдательного совета о передаче ведения реестра собственников именных ценных бумаг общества другому регистратору. Также в законопроекте предлагается снизить кворум общего собрания акционеров, в случае его повторного проведения, и предусмотрено такое новшество, как возможность голосования на общем собрании с использованием бюллетеней. С целью ускорения принятия управленческих решений, в новом законопроекте предлагается передать часть полномочий общего собрания наблюдательному совету, члены которого избираются из акционеров и защищают интересы последних. Например, решение о заключении сделки, в случае если рыночная стоимость имущества, являющегося ее предметом, составляет от 10 % до 25 % стоимости активов, принимается наблюдательным советом. И лишь в случае не достижения согласия в принятии такого решения наблюдательным советом, вопрос может выноситься на рассмотрение общего собрания акционеров. При этом перечень полномочий, относящихся к исключительной компетенции наблюдательного совета, предлагается закрепить на законодательном уровне.

Ныне действующее законодательство устанавливает возможность создания в АО такого органа, как наблюдательный совет АО, выполняющего две основные функции - контроль за деятельностью исполнительного органа общества и защита прав акционеров. В соответствии с Законом о хозяйственных обществах создание наблюдательного совета является обязательным, если количество акционеров превышает 50 человек. Часть 3 ст. 160 ГК Украины вносит ограничения в качественный состав членов наблюдательного совета, а именно запрещает членам исполнительного органа АО входить в состав членов наблюдательного совета. Наблюдательный совет АО определяет формы контроля за деятельностью его исполнительного органа, самостоятельно выбирая такую форму. Это могут быть всевозможные отчеты органов управления, обязанность предоставлять финансовую отчетность и оперативную по производственным показателям.

Решением общего собрания создается исполнительный орган (правление), который осуществляет текущую деятельность, за исключением вопросов, отнесенных к компетенции общего собрания и наблюдательного совета общества. Данный орган может быть как коллегиальным, так и единоличным.

АО обязано согласно Закону публиковать для общего сведения документы, перечень которых установлен ст. 152 ГК Украины, а именно АО, проводящее открытую подписку на акции, обязано ежегодно: публиковать в средствах массовой информации годовой отчет, бухгалтерский баланс, сведения о прибылях и убытках, а также другую информацию; для проверки и подтверждения правильности годовой финансовой отчетности привлекать аудитора, не связанного имущественными интересами с обществом либо с его участниками. В соответствии с Законом Украины от 16.07.1999г. № 996-XIV “О бухгалтерском учете и финансовой отчетности в Украине” под бухгалтерской понимается отчетность, которая содержит информацию о финансовом положении, результатах деятельности и движении денежных средств предприятия за отчетный период. Согласно Закону Украины от 22.04.1993 г. № 3125-XII “Об аудиторской деятельности” под аудитом понимается проверка публичной бухгалтерской отчетности, учета первичных документов и другой информации относительно финансово-хозяйственной деятельности субъектов хозяйствования с целью определения достоверности их отчетности, учета, его полноты и соответствия действующему законодательству и установленным нормам. Аудиторская проверка деятельности АО может быть проведена в любое время по требованию акционеров, совместно владеющих не менее чем 10 % акций. Затраты, связанные с проведением такой проверки, возлагаются на лиц, по требованию которых проводится аудиторская проверка, если общим собранием акционеров не будет принято решения об ином (например, будет принято решение об обязательности проведения аудиторской проверки).

Итак, что же такое АО, и какие характерные черты присущи таким хозяйствующим субъектам? Попробуем объединить все разрозненные по всей законодательной базе понятия АО. Это хозяйственная организация корпоративного типа, разновидность хозяйственного общества со статусом юридического лица, имеющая собственное имущество. Для АО характерно разделение уставного капитала на доли равной номинальной стоимости, именуемые акциями. Для АО существует характерная ответственность по своим обязательствам только имуществом, которое принадлежит ему на праве собственности и отсутствие у акционеров дополнительной имущественной ответственности по обязательствам общества. АО имеют корпоративный характер управления и соответствующую систему органов- общее собрание, правление, наблюдательный совет и ревизионную комиссию. АО имеют уставный и резервный фонды, требования к минимальному размеру, соотношение и порядок формирования которых определяется Законом. А также участие акционеров в управлении, которое зависит от количества акций, принадлежащих им на праве собственности и выход акционера из АО путем отчуждения акций.

Хотелось бы добавить, что в целях обеспечения надлежащих условий функционирования АО, повышения эффективности их деятельности, привлечения инвестиций в экономику признано необходимым дальнейшее совершенствование правовых основ корпоративного управления в акционерных обществах, которое представляет собой:

- эффективную защиту прав и законных интересов акционеров;

- обеспечение возможности представительства мелких акционеров в наблюдательном совете АО путем внедрения процедуры кумулятивного голосования при формировании этого совета;

- установление особенностей заключения обществом соглашений, которые могут существенно повлиять на финансовое положение общества;

- исключение возможности для заключения соглашений, противоречащих интересам общества;

- урегулирование порядка приобретения обществом собственных акций, в том числе определение случаев обязательного выкупа обществом у акционера принадлежащих ему акций общества по рыночным ценам.

Именно на реализацию этих положений и направлено действие нового законопроекта от 21 октября 2005 года, предложенного Кабинетом Министров Украины.

“Экспресс анализ законодательных и нормативных актов”, № 49 (519), 5 декабря 2005 г.
Подписной индекс 40783