Некоторые вопросы работы иностранных граждан в Украине
ВОПРОС: 1. У зарегистрированного в Украине субъекта малого предпринимательства - физического лица, который является иностранным гражданином, в октябре 2005 года закончился срок временного пребывания в Украине. Имеет ли право налоговый орган выдать такому СПД свидетельство об уплате единого налога на 2006 год?
2. Как облагается налогом авторское вознаграждение, которое выплачивается иностранному автору предприятием - резидентом Украины?
3. На предприятии работает иностранный гражданин, который имеет вид на постоянное жительство в Украине, но не имеет разрешения на трудоустройство в Украине. По какой ставке следует удерживать с этого работника НДФЛ при выплате заработной платы? Предусмотрены ли штрафные санкции к предприятию, которое продолжает трудовые отношения с таким работником без наличия уведомления работодателя о самостоятельном определении физическим лицом резидентского статуса?
ОТВЕТ: 1. Законодательным актом, который определяет правовой статус, закрепляет основные права, свободы и обязанности иностранцев и лиц без гражданства, которые проживают или временно находятся в Украине, является Закон Украины “О правовом статусе иностранцев и лиц без гражданства” от 04.02.1994 г. № 3929-XII с изменениями и дополнениями (далее - Закон № 3929).
В соответствии со ст. 7 Закона № 3929 иностранцы, которые занимаются в Украине предпринимательской деятельностью, имеют такие же права и обязанности, что и граждане Украины, если другое не следует из Конституции Украины и законов Украины.
Непосредственно осуществление и налогообложение деятельности субъектов малого предпринимательства регулируется Указом Президента Украины “Об упрощенной системе налогообложения, учета и отчетности субъектов предпринимательской деятельности” от 03.07.1998 г. № 727/98 (далее - Указ № 727) и другими законодательными и нормативно-правовыми актами.
Согласно ст. 1 Указа № 727 упрощенная система налогообложения, учета и отчетности субъектов малого предпринимательства вводится, в частности, для физических лиц, которые осуществляют предпринимательскую деятельность. Субъекты малого предпринимательства - физические лица имеют право самостоятельно избрать способ налогообложения доходов по единому налогу путем получения свидетельства об уплате единого налога (ст. 2 Указа № 727). Каких-либо ограничений относительно гражданства, резидентского статуса, срока пребывания в Украине и т. п. Указ № 727 не предполагает. Т. е. любое лицо, которое в установленном порядке зарегистрировалось в Украине как субъект предпринимательской деятельности, в течение действия Свидетельства о регистрации своей предпринимательской деятельности при соблюдении установленных Указом № 727 условий имеет право получить Свидетельство об уплате единого налога.
В соответствии с п. 2 Порядка выдачи Свидетельства об уплате единого налога, утвержденного Приказом ГНА Украины от 29.10.99 № 559 и зарегистрированного в Минюсте Украины 02.11.1999 года № 752/4045, Свидетельство об уплате единого налога выдается в пределах календарного года. Каких-либо ограничений относительно выдачи Свидетельства иностранным гражданам, в том числе тем, которые нарушают миграционное законодательство, Порядком также не установлено.
Вместе с тем, Конституцией Украины определено (ст. 26), что иностранцы и лица без гражданства пользуются теми же правами и свободами, а также обязанностями, что и граждане Украины, если они находятся в Украине на законных основаниях.
Такие законные основания определены в ст. 3 Закона № 3929, т. е. иностранцы и лица без гражданства могут в установленном порядке иммигрировать в Украину на постоянное местожительство или прибыть на трудоустройство на определенный срок, а также временно находиться на территории Украины. Иностранцы, которые временно пребывают в Украине на законном основании, обязаны в порядке, определенном Кабинетом Министров Украины, зарегистрировать свои паспортные документы и после окончания соответствующего срока пребывания выехать из Украины. Этот Порядок установлен Постановлением Кабинета Министров Украины “О Правилах въезда иностранцев и лиц без гражданства в Украину, их выезда и транзитного проезда через ее территорию” от 29.12.1995 г. № 1074, в частности, его пунктом 19.
Кроме этого, иностранец, который законно прибыл в Украину, но после окончания определенного срока пребывания утратил основания для дальнейшего пребывания и уклоняется от выезда из Украины, рассматривается как незаконный (нелегальный) мигрант с определенными последствиями относительно принудительного выдворения его из Украины (ст. 32 Закона № 3929 и Приказ Министерства внутренних дел Украины “Об утверждении Инструкции о порядке продления срока пребывания в Украине иностранцев и лиц без гражданства” от 01.12.03 № 1456).
Согласно ст. 203 Кодекса Украины об административных правонарушениях № 8073-X от 07.12.1984 г. нарушение иностранцами правил пребывания в Украине, в том числе проживания без документов на право проживания в Украине, по недействительным документам или документам, срок действия которых закончился, или уклонение от выезда из Украины после окончания соответствующего срока пребывания влечет за собой наложение штрафа от 20 до 40 не облагаемых налогом минимумов доходов граждан (от 340 грн. до 680 грн.).
Подобные нарушения иностранцами действующего законодательства Украины не содействуют упрочению законности в государстве, создают основания для возникновения проявлений коррупции в государственных органах, дают толчок для совершения экономических и уголовных преступлений, наносят убытки государству.
В Украине, как и в каждом государстве мира, постоянно осуществляется скоординированная работа относительно предотвращения и профилактики правонарушений, усиления борьбы с преступностью и коррупцией. Направления этой работы и требования относительно ее осуществления соответствующим органам государственной власти устанавливаются, в частности, Указами Президента Украины. Так Указом Президента Украины “О неотложных дополнительных мерах относительно усиления борьбы с организованной преступностью и коррупцией” от 06.02.2003 г. № 84 (далее - Указ № 84) Кабинету Министров Украины, Совету министров Автономной Республики Крым, областным, Киевской и Севастопольской городским государственным администрациям дано задание обеспечить разработку и реализацию ежегодных мер относительно усиления контроля за въездом и пребыванием на территории Украины иностранцев, лиц без гражданства и нелегальных мигрантов (ст. 14). На местном уровне такая работа координируется между государственными администрациями в городах и районах, правоохранительными, контролирующими органами и общественностью.
В частности, в г. Киеве во исполнение Указа № 84 Киевский городской Координационный комитет по борьбе с организованной преступностью принял Распоряжение “О выполнении органами исполнительной власти и правоохранительными органами города Киева заданий, определенных Указом Президента Украины от 06.02.2003 г. № 84 “О неотложных дополнительных мерах относительно усиления борьбы с организованной преступностью и коррупцией”, которым предусмотрено с целью предотвращения нарушений в сфере миграционного и другого законодательства решить вопрос относительно занятия торговой деятельностью на рынках города только тех иностранных граждан, которые имеют виды на постоянное жительство в Украине, получили статус беженца или въезжают в Украину по миграционным визам типа IM-I с целью трудоустройства. Аналогичный порядок Решением предусмотрено ввести и при выдаче райгосадминистрациями Свидетельств частного предпринимателя.
Согласно действующему налоговому законодательству законные основания для осуществления торговой деятельности в Украине, в том числе на рынках, имеют физические лица, которые зарегистрированы как субъекты предпринимательской деятельности и приобрели фиксированный патент или Свидетельство об уплате единого налога, торговые патенты (в случаях, определенных Законом Украины “О патентовании некоторых видов предпринимательской деятельности” № 98/96-ВР от 23.03.96 г.), а также физические лица, которые приобрели разовый патент в соответствии с Декретом КМ Украины “О налоге на промысел” № 24-93 от 17.03.1993 г. Выдача указанных документов, которые дают право заниматься торговой деятельностью на рынках, осуществляется налоговыми органами. Кроме того, в соответствии с п. 4 ст. 10 Закона Украины “О государственной налоговой службе в Украине” № 509 от 04.12.1990 г. в функции налоговых органов входит осуществление контроля за наличием свидетельств о государственной регистрации субъектов предпринимательской деятельности.
Поэтому во исполнение требований отмеченного Указа и разработанных на его основании мер органов исполнительной власти местного уровня с целью выявления иностранных физических лиц - субъектов предпринимательской деятельности, которые нарушают миграционное законодательство, налоговые органы должны постоянно проводить мониторинг и проверку имеющейся в наличии у них информации относительно законности оснований пребывания иностранцев в Украине. Тем иностранцам, информация относительно которых требует в дополнительного выяснения или проверки, на основании п. 3 и 4 ст. 11 Закона Украины “О государственной налоговой службе в Украине” направляются приглашения в налоговую инспекцию по месту их налогового адреса с целью разъяснения им требований законодательства Украины и решений местных органов власти относительно прав и обязанностей иностранного гражданина и предоставления консультационной помощи относительно выяснения такими СПД - иностранцами своих дальнейших намерений относительно осуществления предпринимательской деятельности в Украине.
2. В соответствии с п. 2.1 ст. 2 Закона Украины “О налоге с доходов физических лиц” от 22.05.2003 г. № 889 (далее - Закон № 889) плательщиками этого налога являются нерезиденты, которые получают доходы с источником их происхождения с территории Украины, к которым, в частности, относятся и роялти (пп. “г” п. 1.3 ст. 1 Закона).
Роялти, т. е. доходы, полученные от продажи объектов прав интеллектуальной (промышленной) собственности; доходы в виде сумм авторского вознаграждения, другой платы за предоставление права на пользование или распоряжение другим лицам нематериальным активом (произведениями науки, искусства, литературы или другими нематериальными активами) в соответствии с пп. 4.2.2 п. 4.2 ст. 4 Закона № 889 включаются в состав общего месячного налогооблагаемого дохода физических лиц.
Непосредственно порядок налогообложения роялти изложен в п. 9.4 ст. 9 Закона № 889, согласно которому налоговым агентом при выплате роялти является любой резидент, который начисляет роялти. Роялти, начисленные налогоплательщику резидентом, являющимся физическим или юридическим лицом, подлежат конечному налогообложению по ставке, определенной пунктом 7.1 статьи 7 этого Закона (13% на период 2004 - 2006 гг.).
В то же время, п. 9.11 ст. 9 Закона № 889 установлено, что доходы с источником их происхождения из Украины, которые начисляются (выплачиваются, предоставляются) в пользу нерезидентов, подлежат налогообложению по правилам, установленным для резидентов, с учетом особенностей, определенных отдельными нормами этого Закона. При этом, в пп. 9.11.3 этого пункта четко определено, что при начислении в пользу нерезидента доходов в виде процентов, дивидендов или роялти применяется соответствующая ставка налога, установленная Законом для начисления таких доходов резиденту.
Учитывая изложенное, с авторского вознаграждения (роялти), начисленного и выплачиваемого авторам-нерезидентам за использование их произведений, предприятие-резидент должно удержать налог с доходов физических лиц по ставке, определенной п. 7.1 ст. 7 Закона № 889, а также выполнить все другие функции налогового агента, определенные п. 1.15 ст. 1 Закона № 889. При этом в налоговом расчете ф. № 1ДФ суммы начисленного роялти и удержанного с него налога отражаются по признаку дохода 12.
В то же время, если международным договором, согласие на обязательность которого предоставлено Верховной Радой Украины, установлены другие правила, чем те, которые предусмотрены этим Законом, применяются нормы такого международного договора относительно субъектов, которые подпадают под его действие (п. 21.1 ст. 21 Закона № 889).
3. В соответствии со ст. 8 Закона Украины “О правовом статусе иностранцев и лиц без гражданства” от 04.02.1994 г. № 3929-XII (далее - Закон № 3929) иностранцы и лица без гражданства, которые постоянно проживают в Украине, а также которым предоставлен статус беженца в Украине, имеют право работать на предприятиях, в учреждениях и организациях или заниматься другой трудовой деятельностью на основаниях и в порядке, установленных для граждан Украины.
Статьей 3 Закона № 3929 установлено, что иностранцы и лица без гражданства могут в установленном порядке иммигрировать в Украину на постоянное местожительство или прибыть на трудоустройство на определенный срок, а также временно находиться на территории Украины.
Вид на постоянное жительство выдается иностранцу по его заявлению органом исполнительной власти по вопросам иммиграции на основании получения им в установленном порядке иммиграционной визы (ст. 11 Закона Украины “Об иммиграции” от 07.06.2001 г. № 2491-III).
В соответствии с п. 6 Постановления Кабинета Министров Украины “Об утверждении Порядка оформления иностранцам и лицам без гражданства разрешения на трудоустройство в Украине” от 01.11.1999 г. № 2028 разрешение на трудоустройство не требуется иностранцам, которые постоянно проживают в Украине.
Учитывая обстоятельства, приведенные в вопросе, иностранному гражданину, который имеет вид на постоянное жительство в Украине, не надо иметь разрешение на трудоустройство и обращаться в налоговый орган для признания своего резидентского статуса как плательщика налога в Украине, а предприятие-работодатель может продолжать иметь с ним трудовые отношения, поскольку не существует нарушений миграционного законодательства.
Что касается порядка налогообложения выплачиваемой такому работнику-иностранцу заработной платы, то в соответствии с пп. “д” п. 1.3 ст. 1 Закона Украины “О налоге с доходов физических лиц” от 22.05.2003 г. № 889 (далее - Закон № 889) заработная плата, начисленная (выплаченная, предоставленная) вследствие осуществления налогоплательщиком трудовой деятельности на территории Украины, является доходом с источником происхождения из Украины и входит в состав общего месячного налогооблагаемого дохода налогоплательщика и облагается налогом на общих основаниях по ставке 13 % (на период 2004 - 2006 годы). Предприятие, которое начисляет и выплачивает такую заработную плату, должно при этом выполнить все функции налогового агента, предусмотренные п. 1.15 ст. 1 Закона № 889.
“Бухгалтерия, налоги, бизнес”, № 45, 25 ноября – 1 декабря 2005 г.