Что с НДС, если у нерезидента есть постпредство в Украине
ВОПРОС: Наше предприятие предоставляет информационно-консультационные услуги нерезиденту из России. По нашему мнению, такие операции подпадают под действие п/п. 6.5 “д” Закона об НДС как “предоставление услуг консультантами, инженерами, адвокатами, бухгалтерами, аудиторами, актуариями и других аналогичных услуг, а также по обработке данных и предоставлению информации, в том числе с использованием компьютерных систем”. У нерезидента есть постоянное представительство в Украине.
Нужно ли нам в таком случае начислять НДС?
ОТВЕТ: Подпункт 6.5 “д” - одно из самых дурацких мест в действующем Законе об НДС. Мы характеризовали его как психоделический абсурд. Теперь обнаруживается, что данная норма еще хуже.
Что ж, давайте снова взглянем на это налоговое чудо.
Итак, согласно п/п. 6.5 “д” местом поставки услуг считается:
“место регистрации покупателя или его постоянного представительства, а при отсутствии такого места регистрации - место постоянного адреса или постоянного жительства, в случае если покупатели, которым предоставляются нижеприведенные услуги, проживают за пределами таможенной территории Украины, предоставляют услуги по <...>”.
Обратим внимание на изящную конструкцию “место регистрации покупателя или его постоянного представительства”. Она явно достойна самого Буридана! По большому счету, нам предложена альтернатива - или место регистрации покупателя (Россия), или место регистрации постоянного представительства (Украина). Разница всего лишь в том, что в первом случае НДС нет, а во втором он составляет 20%.
Причем в Законе, увы, не обозначено, какому варианту нужно отдать предпочтение, если услуга предоставляется нерезиденту, имеющему постоянное представительство на территории Украины. Например, п/п. 6.5 “д”, если бы его формулировал не современный Буридан, мог выглядеть так:
“место регистрации покупателя, а при наличии у него постоянного представительства - место регистрации постоянного представительства...”.
Или так:
“место регистрации постоянного представительства покупателя, а при его отсутствии - место регистрации покупателя...”.
В общем, перед вами три пути.
1. Осторожный, предполагающий применение плательщиком налога худшего варианта. То есть при предоставлении услуги нерезиденту, имеющему постоянное представительство в Украине, место поставки определяется по месту регистрации постоянного представительства. Иными словами, местом регистрации считается Украина, а услуги облагаются 20%-ным НДС.
Естественно, этот вариант пришелся по душе налоговикам. Например, в консультации в “Вестнике налоговой службы Украины” № 34/2005, рассматривая вопрос о начислении НДС при предоставлении услуг по оперативной аренде (тоже подпадающих под действие п/п. 6.5 “д”) ответственные работники ГНАУ отмечали, что определение объекта обложения по п/п. 6.5 “д” необходимо осуществлять исходя из информации о местонахождении постоянного представительства нерезидента-арендатора или об отсутствии такого представительства:
“если нерезидент, которому в оперативный лизинг (аренду) предоставляется движимое имущество (цистерны), имеет свое постоянное представительство (в том числе и представительство без статуса юридического лица) и такое представительство находится на таможенной территории Украины, то такие операции являются объектом налогообложения и облагаются налогом по ставке 20%;
если нерезидент, которому в оперативный лизинг (аренду) предоставляется движимое имущество (цистерны), не имеет своего постоянного представительства на таможенной территории Украины, такие операции не являются объектом обложения НДС”.*
Пусть аргументов налоговики не привели, зато высказались предельно четко.
2. Смелый путь, который заключается в применении наиболее благоприятного для плательщика варианта. Здесь мы ориентируемся на место регистрации нерезидента (Россия), освобождая услуги от обложения НДС. Правовая поддержка - правило о конфликте интересов (налицо явно неоднозначная формулировка п/п. 6.5 “д” Закона об НДС).
3. Логичный путь. В этом случае выбор места регистрации целесообразно сделать исходя из информации о фактическом приобретателе услуг. Важным может быть и факт участия постоянного представительства в заключении договора. В итоге: если услуга, подпадающая под действие п/п. 6.5 “д”, предназначена для ее потребления в Украине, то место регистрации определяется по представительству (при его наличии). Если же услуга потребляется за рубежом и к ней постоянное представительство в Украине не причастно, то приоритет имеет место регистрации самого покупателя. Например, нерезидент из России, имеющий украинское представительство, может заказать аудиторские или адвокатские услуги для их потребления в Украине (аудит украинского предприятия или представительство в украинском суде). В то же время возможен вариант, при котором такие услуги не будут иметь никакого отношения к Украине и украинскому представительству нерезидента (если, к примеру, закажут аудит монгольского предприятия или защиту в Верховном Суде США).
На наш взгляд, в первом случае логично ориентироваться на место регистрации постоянного представительства, а во втором - на место регистрации самого нерезидента. Впрочем, вынуждены предупредить, что данный вариант основан на нашей “достройке” п/п. 6.5 “д” Закона, с которой налоговики, разумеется, не согласятся. У них своих строителей хватает.
Выбор, как всегда, за вами.
_______________
* Аналогичные суждения излагались в письме ГНАУ от 23.05.2005г. № 10031/7/15-2217.
“Бухгалтер” N 5, февраль (I), 2006 г.
Подписной индекс 74201