Точим ножи, ножницы и отмываем грязные деньги
Во многих странах мира сейчас наблюдаются и представляют собой крайне опасное явление отмывание доходов, полученных преступным путем, и их проникновение в легальную экономику. Глобализация мировой экономики и растущая эффективность рынков капитала позволяют частным лицам и организациям перемещать огромные суммы денег как на внутренних финансовых рынках, так и из одной страны в другую. Подобная эффективность и относительная бесконтрольность движения денежных средств предоставляют преступным элементам возможность безнаказанно отмывать деньги, полученные в результате незаконной деятельности на национальном и на международном уровнях. Не осталась в стороне от подобных негативных явлений и Украина.
Очевидно, что отмывание грязных денег оказывает существенное влияние на распределение и внутренних, и международных денежных ресурсов и подрывает макроэкономическую стабильность. Поэтому борьба с ним - одно из наиболее важных стратегических направлений, противодействия организованной преступности. В процессе этой борьбы решаются следующие важные задачи.
Во-первых, происходит расследование сопутствующих преступлений, так как отмывание денег является лишь одной из стадий преступной деятельности (как правило, завершающей). Это контрабанда товаров, сырьевых ресурсов, оружия, наркотиков, незаконный оборот драгоценных металлов, незаконное предпринимательство, нарушение валютных операций, уклонение от уплаты налогов. Средства, полученные от них, вкладываются в легальный бизнес, то есть отмываются.
Легализация по своей сути - действия, направленные на выведение денежных средств (грязных денег) из сферы теневого капитала, и введение их в сферу законного обращения, то есть придание денежным средствам или какому-либо имуществу статуса законной собственности определенного юридического или физического лица.
Традиционно процесс отмывания денег состоит из трех этапов. На первом этапе (этап размещения) происходит размещение незаконных доходов в финансовых институтах. Второй этап (этап преобразования) заключается в проведении финансовых операций, целью которых является сокрытие преступного происхождения доходов. На третьем этапе (этап консолидации) “очищенный” капитал возвращается преступнику в виде денежных средств, имущества или имущественных прав. Классические схемы отмывания денег включают в себя использование операций с наличностью, злоупотребление услугами банковских и других финансовых институтов, операции с дорогостоящим движимым и недвижимым имуществом, азартные игры. В последние годы широкое распространение получили схемы с вовлечением офшорных финансовых компаний, сети Интернет, кредитных карт, небанковских (“альтернативных”) систем перевода денежных средств и международной торговли товарами и услугами.
Несоответствие легальных источников дохода физических лиц проводимым ими операциям с большими денежными суммами, как то: приобретение недвижимости, совершение других сделок на суммы, значительно превышающие доходы юридического либо физического лица, - все это признаки легализации.
Предметом непосредственного посягательства этого преступления являются денежные средства или имущество. Под денежными средствами подразумевают не только деньги и валюту, но и банковские и дорожные чеки, денежные переводы, инвестиционные ценные бумаги, облигации, сертификаты, товарораспорядительные документы. Имущество - это недвижимость, а также транспортные средства, драгоценности, благородные и редкие металлы.
Легализация может совершаться через осуществление следующих действий:
1) финансовых операций;
2) сделок купли-продажи, займа, кредитования;
3) предпринимательской деятельности;
4) подставной экономической деятельности (открытие фиктивных фирм, предприятий, фондов).
Названные способы легализации могут быть непосредственно связаны с совершением других преступлений, например взяточничеством, злоупотреблением служебным положением, коррупцией, вымогательством, захватом заложником, финансовым мошенничеством, терроризмом.
Способы легализации могут быть облачены в различные формы. Например:
- участие должностных лиц государственных учреждений в коммерческой деятельности для извлечения личной или корпоративной прибыли;
- “перекачка” государственных средств в коммерческие структуры и обналичивание денег;
- предоставление льгот для своей корпоративной группы (политической, религиозной, национальной) с отвлечением государственных ресурсов;
- воздействия на средства массовой информации для получения личной или корпоративной прибыли;
- использование государственными служащими подставных фирм, чаще всего оформленных на родственников, в коммерческих структурах;
- использование служебного положения для манипулирования информацией (искажение, затягивание сроков выдачи и т. п.) с целью извлечения личной выгоды;
- бюрократический “рэкет”, выражающийся в вымогательстве материальных средств для их “переброски” в другие коммерческие структуры, политические партии, благотворительные фонды с прямой личной выгодой;
- лоббизм при принятии нормативных актов в интересах определенных групп;
- представление государственных финансовых ресурсов в избирательные фонды отдельных претендентов.
Необходимо добавить также такие способы, как:
- создание благотворительных фондов лицами, имеющими цель скрыть источник своих доходов, и анонимное “ пожертвование” этих денег в свои же фонды;
- неконтролируемый ввод в коммерческий оборот денежных средств с помощью образования легальных хозяйственных структур на территории Украины;
- участие в приватизации;
- создание предпринимательской оболочки, видимости высокой рентабельности предприятия для прикрытия осуществляемых операций;
- приобретение ценных бумаг через подложные счета;
- использование банковских механизмов, усложненных схем финансовых отношений и движения денежных средств;
- инвестиционная деятельность;
- обналичивание с использованием офшорных фирм и др.
В условиях расширения международного финансового рынка в начале 80-х годов развитые страны начали включаться в борьбу с отмыванием денег. Выработка рекомендаций по борьбе с отмыванием денег была начата на международном уровне Комитетом по правилам и методам контроля за банковскими операциями (“Базельским комитетом”), в который входят представители центральных банков Бельгии, Великобритании, Германии, Италии, Канады, США, Франции, Швейцарии, Швеции и Японии. В декабре 1988 г. Комитет принял декларацию “О предупреждении использования банковской системы в целях отмывания денег, полученных преступным путем”.
В Конвенции Совета Европы об отмывании, выявлении, изъятии и конфискации доходов от преступной деятельности, принятой в Страсбурге 8 ноября 1990 г., отмечаются следующие виды умышленных действий:
1) конверсия или передача материальных ценностей, о которых тому, кто этим занимается, известно, что эти материальные ценности являются доходом от преступления и используются с целью сокрытия незаконного происхождения таких материальных ценностей, или помощь любому лицу, замешанному в совершении основного правонарушения, в избежании юридических последствий этих деяний;
2) утаивание или искажение природы, происхождения, местонахождения, размещения, движения или действительной принадлежности материальных ценностей или соотносимых с ними прав, когда нарушителю известно, что эти объекты представляют собой ценности, полученные преступным путем;
3) приобретение, владение или использование материальных ценностей, о которых тот, кто их приобретает, или владеет ими, или пользуется ими, знает в момент их получения, что они являются доходами, полученными преступным путем;
4) участие в одном из вышеназванных правонарушений или в любой ассоциации, союзе, покушении или соучастии путем оказания содействия, помощи или совета с целью его совершения.
В 1995 г. Украина присоединилась к Конвенции Совета Европы об отмывании, поиске, аресте и конфискации доходов, полученных преступным путем, ратифицировав ее Законом Украины от 17 декабря 1997 года. Конвенция закрепляет основные положения международного сотрудничества по борьбе с отмыванием преступных доходов, помощи в проведении расследования, принятия предварительных мер, таких, как замораживание или наложение ареста на имущество с целью пресечения любого его использования, передачи или распоряжения собственностью, которая впоследствии может быть предметом конфискации, процедуры их выполнения, конфискации преступных доходов.
Необходимость координации действий национальных правоохранительных органов на международном уровне послужила причиной создания в соответствии с решением саммита “большой семерки” в Париже в 1989 году специальной международной комиссии по борьбе с отмыванием денег (ФАТФ).
ФАТФ - межправительственная организация, цели которой - разработка и реализация политики, направленной на борьбу с отмыванием денег. В ФАТФ входят 29 стран и две международные организации - все страны-члены ОЭСР, Гонконг, Сингапур, страны Латинской Америки, Австралия, Совет сотрудничества стран Персидского залива, а также Еврокомиссия.
Одним из основных направлений работы ФАТФ является разработка 40 рекомендаций по борьбе с легализацией преступных доходов - системы мер, рекомендуемых Комиссией к принятию во всех странах и обязательных для стран - членов ФАТФ.
Рекомендации состоят из трех основных разделов: рекомендаций по совершенствованию национальной законодательной системы, мер в финансовой сфере, а именно роли кредитно-финансовых учреждений в борьбе с отмыванием денег, и мер по активизации международного сотрудничества в сфере противодействия отмыванию капиталов.
В частности, в рекомендациях указано, что каждая страна должна предпринять необходимые меры, в том числе на законодательном уровне, чтобы определить отмывание денег как уголовное преступление в соответствии с Венской Конвенцией 1988 г.; каждая страна должна распространить действие преступления по отмыванию денег, полученных от торговли наркотиками, на преступления, связанные с серьезными правонарушениями; каждая страна сама определяет, какие тяжкие преступления должны быть установлены в качестве обоснования преступления по отмыванию денег; уголовную ответственность должны нести не только служащие, но по возможности и сами корпорации; законы финансовых институтов о тайне должны разрабатываться так, чтобы не препятствовать действиям против отмывания денег; финансовые учреждения должны обращать особое внимание на все запутанные операции с участием крупных сумм и все необычные схемы операций, не имеющие очевидной экономической цели или очевидного законного характера; в случае если финансовые учреждения подозревают о преступном характере происхождения средств, они обязаны своевременно сообщить о своих подозрениях компетентным органам.
ФАТФ постоянно отслеживает соблюдение членами комиссии указанных рекомендаций. Помимо этого страны - члены организации обязаны осуществлять взаимный контроль об исполнении требований Комиссии. В ходе деятельности Комиссии стало очевидно, что по мере укрепления систем противодействия отмыванию денег отдельными государствами криминальные структуры начинали искать пробелы в законодательствах стран, не предпринимающих адекватных мер по борьбе с отмыванием капиталов и не сотрудничающих в этой сфере с мировым сообществом.
Данная ситуация обусловила необходимость активизации работы Комиссии с этими государствами. ФАТФ был подготовлен специальный отчет по проблеме указанных государств, в котором были приведены критерии определения государств, не принимающих адекватных мер по борьбе с отмыванием денег, и перечислены данные страны.
Комиссией предлагалась система мер в отношении указанных стран, рекомендуемая при проведении операций с ними.
Среди экономических особенностей стран, способствующих отмыванию денег, можно выделить следующие:
1. Высокая доля неофициальных доходов населения и бизнеса, существование параллельной экономики, или черного рынка.
2. Несовершенство механизмов контроля и мониторинга за деятельностью финансовых институтов, несоблюдение международных стандартов регулирования финансовой деятельности, разработанных специализированными международными организациями.
3. Распространение коррупции среди государственных исполнительных, правоохранительных и судебных органов власти.
4. Существование внутри страны “зон свободной торговли”, обладающих льготным порядком регулирования операций и контроля за деятельностью институтов.
5. Невозможность или ограничение возможности обмена финансовой информацией с иностранными правоохранительными органами.
6. Неадекватная процедура учреждения финансовых и нефинансовых институтов, открытия филиалов за пределами страны и лицензирования финансовой активности, не учитывающая или учитывающая не в должной мере.
7. Необходимость идентификации реальных собственников/владельцев компаний (особенно, когда владение может осуществляться путем номинального держания).
8. Законодательное закрепление тайны финансовых операций, недостаточные требования к транспарентности финансовых операций и собственности на активы.
9. Просчеты в регулировании валютообменных операций и других операций с наличными денежными средствами. Широкое использование предприятиями банками операций с вовлечением офшорных компаний.
10. Существование анонимных денежных счетов и финансовых инструментов, включая акции и облигации, по которым допустима выплата средств “на предъявителя”.
11. Доступ финансовых институтов к международным центрам торговли золотыми слитками, торговле драгоценными камнями и ценными металлами.
Украина уже ввела определенные меры для создания системы борьбы с отмыванием денег, которая соответствовала бы международным стандартам, хотя необходимо реализовать еще дополнительные меры.
Важным шагом на этом пути стало введение уголовной ответственности за отмывание денег в новом Уголовном кодексе Украины.
Согласно ст. 209 УК Украины легализацией (отмыванием) доходов, полученных преступным путем, является совершение финансовой операции или заключение соглашения со средствами или другим имуществом, полученными вследствие совершения общественно опасного противоправного деяния, которое предшествовало легализации (отмыванию) доходов, а также совершение действий, направленных на сокрытие или маскировку незаконного происхождения таких средств или другого имущества либо владения ими, прав на такие средства или имущество, источники их происхождения, местонахождения, перемещения, а также приобретение, владение или использование средств или другого имущества, полученных вследствие совершения общественно опасного противоправного деяния, которое предшествовало легализации (отмыванию) доходов.
Как видно, состав преступления, описанный в ст. 209 УК, предполагает совершение первичного (основного) преступления, то есть такого, которое является источником легализуемых доходов.
В следственной практике наметилась тенденция квалифицировать как легализацию факты продажи или другого отчуждения третьим лицам имущества, добытого преступным путем, либо факты покупки дорогостоящих вещей на деньги, полученные преступным путем. В такой ситуации доказывание виновности обвиняемого в совершении преступления, предусмотренного ст. 209 УК, ограничивается фиксацией самого факта продажи, отчуждения имущества, добытого преступным путем, или факта покупки на деньги, добытые преступным путем, без конкретизации обстоятельств, свидетельствующих о придании имуществу легального статуса. В качестве легализации рассматриваются практикой и действия по реализации предмета незаконного предпринимательства (например, реализация незаконно изготовленных спиртных напитков), использование полученных от незаконной предпринимательской деятельности средств в дальнейшей незаконной предпринимательской деятельности. Такая тенденция обусловлена тем, что в ст. 209 УК формально не отражен главный субъективно-сущностный признак этого преступления - совершение описанных в ст. 209 УК действий в целях сокрытия или утаивания (искажения) действительного источника происхождения соответствующих средств. Ведь цель любой операции по легализации (отмыванию) средств заключается в том, чтобы получить выгоду, выдав имущество, полученное от преступной деятельности, за легальные доходы и получить возможность использовать такое имущество, не вызывая подозрений у правоохранительных органов и не раскрывая их подлинного источника.
Украина также приняла Законы от 07.12.2000 г. № 2121-III “О банках и банковской деятельности” (далее - Закон № 2121) и от 12.07.2001 г. № 2664-III “О финансовых услугах и государственном регулировании рынков финансовых услуг” (далее - Закон № 2664), которые содержат важные положения о борьбе с отмыванием денег. В Законе № 2121 есть отдельный раздел о предупреждении легализации доходов, добытых преступным путем (ст. 63-65). Он содержит определение легализации денег через банковскую систему, устанавливает обязанность банков идентифицировать своих клиентов и информировать соответствующие правоохранительные органы о подозрительных операциях.
Закон № 2664 также содержит положения о противодействии отмыванию денег, в частности ст. 18, через небанковские финансовые учреждения. Предусмотрена ответственность работников таких учреждений за неинформирование правоохранительных органов о подозрительных операциях. Соответствующая реализация этих законов важна для обеспечения эффективной борьбы с отмыванием денег.
Кроме того, в Украине действует Постановление Кабинета Министров Украины и Национального Банка Украины от 28.08.2001 г. № 1124 “О Сорока рекомендациях Группы по разработке финансовых мер борьбы с отмыванием денег (FATF)”, которое обязывает органы исполнительной власти, банковские и другие финансовые учреждения руководствоваться в своей деятельности предложенными рекомендациями.
Основанием для этого является то, что при оценке финансовых операций банка необходимо учитывать как конкретные признаки операций, подлежащих финансовому мониторингу, так и содержание других законодательных актов. Так, целью обязательного финмониторинга является выявление финансовых операций, которые могут быть связаны с легализацией (отмыванием) доходов. Кроме того, финансовая операция, подлежащая обязательному финансовому мониторингу, должна свидетельствовать о действиях, совершенных для придания правомерного вида владению, пользованию или распоряжению доходами, или действиях по сокрытию источников происхождения таких доходов.
Следует отметить, что законодательство определяет финансовые операции как разновидность сделок. Поэтому правильным представляется мнение, согласно которому совершение финансовых операций образуют такие действия, как размещение на счетах в банках по договору банковских вкладов; приобретение на эти средства акций, облигаций и других ценных бумаг, выпускаемых коммерческими организациями; обмен таких средств на иностранную валюту и т. п. 15.04.2005 г. Пленум Верховного Суда Украины, рассмотрев вопросы легализации (отмывания) доходов, полученных преступным путем, принял Постановление № 5 “О практике применения судами законодательства об уголовной ответственности за легализацию: (отмывание) доходов, полученных преступным путем”, в котором установлены основные критерии, принципы и условия для квалификации того или иного деяния в качестве легализации (отмывания) доходов, полученных преступным путем.
Для реальной борьбы с отмыванием денежных средств и исключении Украины из списка ФАТФ как страны, которая не принимает участия борьбе с легализацией (отмыванием) доходов, полученных преступным путем, 28.11.2002 г. Верховной Радой Украины был принят Закон Украины № 249-IV “О предупреждении и противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем” (далее - Закон № 249). Согласно данному Закону устанавливается обязательный финансовый мониторинг в отношении определенного вида операций, а также определяются обязанности финансовых структур по взаимоотношениям с государственными органами, уполномоченными осуществлять контроль за предупреждением легализации доходов, полученных преступным путем.
Одной из проблем, которая усложняет, а в некоторых случаях и вовсе исключает выявление правоохранительными органами потоков грязных денег и другого имущества, добытых преступным путем, является установление личности преступника.
В связи с этим Закон № 249 дополнен статьей 121, которая содержит перечень оснований для внесения юридического или физического лица в перечень лиц, связанных с осуществлением террористической деятельности. Такими основаниями могут быть:
- приговор суда, вступивший в законную силу, о признании физического лица виновным в совершении преступлений, предусмотренных статьей 258 Уголовного кодекса Украины;
- сведения, которые формируются в рамках Совета Безопасности ООН, об организациях и физических лицах, которые связаны с террористическими организациями или террористами;
- приговоры (решение) судов, решения других компетентных органов иностранных государств относительно организаций или физических лиц, связанных с осуществлением террористической деятельности, которые признаются Украиной в соответствии с международными договорами Украины.
Порядок формирования перечня лиц, связанных с осуществлением террористической деятельности, определяется Кабинетом Министров Украины.
Кроме того, в соответствии со ст. 59 Закона № 2121 арест на денежные средства, которые находятся на счетах банков, можно наложить исключительно по решению суда. В связи с чем теряется время и довольно часто получается так, что денежные средства, которые имеют сомнительное происхождение, на момент наложения ареста на счет уже переведены на другой счет или сняты преступниками наличными.
В Законе № 249 понятие “финансовая операция” охватывает сделки, включая:
банковские операции и другие сделки кредитных организаций и их филиалов, связанные с денежными средствами, ценными бумагами, драгоценными металлами, драгоценными камнями и другими ценностями, предусмотренные законом;
сделки с ценными бумагами, влекущие переход права собственности или других имущественных прав на эти ценные бумаги;
почтовые и телеграфные переводы денежных средств, почтовые отправления с денежными вложениями;
получение выигрыша в казино, лотерее, тотализаторе, системной (электронной) игре и других основанных на риске играх;
перемещение через таможенную границу Украины иностранной валюты, валютных ценностей, валюты Украины, ценных бумаг в валюте Украины, товаров, транспортных средств и другого движимого имущества;
передача в ломбард на хранение ценных бумаг, драгоценных металлов и камней, других драгоценных вещей и ценностей;
внесение страхователем денежных средств (страхового взноса) страховщику по договору имущественного или личного страхования, а также получение страхового возмещения либо страховой суммы по этим договорам;
вложение денег, ценных бумаг, другого имущества или имущественных прав, имеющих денежную оценку, в уставный капитал либо внесение паев (приобретение долей) при создании (реорганизации) организации, а равно при увеличении уставного капитала организации.
И этот перечень не является исчерпывающим.
Одним из распространенных способов легализации средств, добытых преступным путем, является вложение их в уже существующие предпринимательские структуры или использование при создании новых коммерческих организаций, благотворительных фондов и т. п.
Внесенными изменениями в Закон № 249 установлены ограничения по использованию информации, предоставляемой субъектами первичного финансового мониторинга. Заключается это в том, что предоставление Уполномоченным органом нашего государства соответствующему органу иностранного государства информации с ограниченным доступом осуществляется при условии обеспечения последним необходимого режима ее защиты и использования исключительно для целей уголовного судопроизводства по делам по легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, или финансированию терроризма.
Порядок раскрытия банковской тайны, содержащийся в ст. 62 Закона № 2121, дополнен положением о том, что информация о юридических и физических лицах, содержащая банковскую тайну, раскрывается банками специально уполномоченному органу исполнительной власти по вопросам финансового мониторинга по его письменному требованию относительно дополнительной информации о финансовой операции, ставшей объектом финансового мониторинга.
Поскольку проблема отмывания денег остается для Украины актуальной, то субъекты государственного финансового мониторинга продолжают осуществлять международное сотрудничество с соответствующими государственными органами иностранных государств относительно обмена опытом и информацией по вопросам регулирования и надзора за деятельностью финансовых учреждений в сфере предупреждения и противодействия легализации (отмыванию) доходов и финансированию терроризма в соответствии с действующими международными договорами.
“Экспресс анализ законодательных и нормативных актов”, № 17 (539), 24 апреля 2006 г.
Подписной индекс 40783