Материал подготовлен специалистами
редакции журнала “Таможенная консультация”
Зачет встречных однородных требований
без поступления валюты на счет
ПРОБЛЕМА: Освобождает ли от начисления пени зачет встречных однородных требований без поступления валюты на счет?
РЕШЕНИЕ: Официальная позиция налоговых органов такова: зачет встречных требований противоречит украинскому валютному законодательству и поэтому нужно начислять пеню за просрочку возврата валютной выручки в Украину. Изложено это мнение в обобщающем налоговом разъяснении (№ 641), которое процитировано ниже.
Мы же представим дополнительно собственную точку зрения и предоставим читателям возможность выбора.
Официальная аргументация страдает однобокостью, поскольку игнорирует дополнительный массив норм, которые включаются в действие при зачете встречных требований.
Зачет взаимных требований влечет за собой изменение характера внешнеэкономической сделки с купли-продажи на бартер. Поэтому с момента подписания протокола о зачете на сделку распространяются ограничения (публично-правового характера), предусмотренные для бартерных операций. Других прямых запретов и ограничений публичное законодательство не обнаруживает, а значит, зачет в области ВЭД легален и возможен.
В приведенной ниже таблице суммированы рекомендации по проведению взаимозачета в области ВЭД. Следование этим советам делает, по нашему мнению, проведение взаимозачета возможным.
| Рекомендации по проведению взаимозачета в области ВЭД | ||
| Суть рекомендации: | Ее правовое обоснование: | |
| 1 |
Субъект ВЭД имеет право заключать соглашение о взаимозачете с иностранным субъектом хозяйственной деятельности. запретов и ограничений для проведения этой сделки законодательством не устанавливается | Ст. 6 Закона Украины от 16.04.91 № 959 “О внешнеэкономической деятельности” - устанавливает право на заключение любых видов договоров, кроме прямо запрещенных законом. |
| 2 |
Денежные суммы, которые зачитываются, должны быть выражены в одной валюте. |
Ст. 601 Гражданского кодекса Украины -допускает зачет только однородных требований. |
| 3 |
Зачет проводится в течение 90 дней от момента оформления экспортной ГТД. |
Ст. 1 Закона Украины “О порядке осуществления расчетов в иностранной валюте” - устанавливает “правило 90 дней” . |
| 4 |
Зачет взаимных требований влечет за собой изменение характера внешнеэкономической сделки с купли-продажи на бартер. Поэтому с момента подписания протокола о зачете на сделку распространяются ограничения, предусмотренные для бартерных операций (см п. 5 и п. 6). |
Закон Украины от 23.12.98 № 351-XIV “О регулировании товарообменных (бартерных) операций в области внешнеэкономической деятельности” (специальный публичный закон) Постановление Кабмина Украины от 29.04.99 № 756 “О некоторых вопросах регулирования товарообменных (бартерных) операций в сфере внешнеэкономической деятельности” (далее - Постановление 756). |
| 5 |
Зачет невозможен, если вывезенные или ввезенные товары запрещены к экспорту или импорту по бартеру. | Прил. 1 и прил. 2 к Постановлению 756 - содержат перечень таких товаров. |
| 6 |
Если экспортированные товары относятся к высоколиквидным, промежуток времени между их вывозом из Украины и ввозом товаров по импорту не должен превысить 60 дней (вместо 90). |
Прил. 3 к Постановлению 756 - содержат перечень высоколиквидных товаров, в случае экспорта которых по бартерному договору срок ввоза на таможенную территорию Украины импортных товаров не должен превышать 60 дней. |
Перевод на русском язык - неофициальный
Цитируется официальная позиция о зачете:
ОБОБЩАЮЩЕЕ НАЛОГОВОЕ РАЗЪЯСНЕНИЕ
Утверждено
приказом государственной налоговой
администрации Украины
от 30 декабря 2003 года № 641
О применении норм статьи 4 Закона Украины
"О порядке осуществления расчетов в иностранной валюте"
за нарушение установленного порядка расчетов по договорам купли-продажи
во внешнеэкономической сфере, предусматривающим расчеты деньгами,
в связи с прекращением обязательств путем зачета
встречных однородных требований
В соответствии со статьей 3 Гражданского Кодекса Украины (далее - Кодекса) отношения по внешней торговле и другим видам внешнеэкономической деятельности определяются специальным законодательством Украины, которое регулирует внешнюю торговлю и другие виды внешнеэкономической деятельности.
К специальному законодательству относятся: Декрет Кабинета Министров Украины от 19 февраля 1993 года № 15-93 "О системе валютного регулирования и валютного контроля", Закон УК раины “О порядке осуществления расчетов в иностранной валюте”, Инструкция о порядке осуществления контроля и получения лицензий по экспортным, импортным и лизинговым операциям, утвержденная постановлением Правления Национального банка Украины от 24 марта 1999 годам 136 и зарегистрированная в Министерстве юстиции Украины 28.05.99 под № 338/3631.
Закон Украины "О порядке осуществления расчетов в иностранной валюте* (далее - Закон устанавливает порядок и механизм расчетов при осуществлении субъектами внешнеэкономической деятельности экспортно-импортных операции в области внешнеэкономической деятельности...
... специальным Законом установлена обязательность поступления выручки (денежная форма расчетов) за экспортированную продукцию в законодательно установленный срок и ответственность в случае ее непоступления.
При этом отмечаем, что статьей 2 Кодекса определено, что к имущественным отношениям основанным на административном подчинении одной стороны другой, а также к налоговым и бюджетным отношениям этот Кодекс не применяется.
С учетом этого, на отношения, возникающие вследствие применения налоговыми органам” пени к субъектам внешнеэкономической деятельности за нарушение сроков поступления валютной выручки на их валютные счета в уполномоченных банках, гражданское законодательство не распространяется.
Такой подход изложен в следующих письмах и решениях:
- письмо ВАСУ от 21.06.99 № 01-8/292: "По содержанию ч. 3 ст. 2 ГК Украины отношения, возникающие вследствие применения налоговыми органами имущественной ответственности к субъектам внешнеэкономической деятельности за нарушение сроков зачисления выручки в иностранной валюте ... не регулируются гражданским законодательством";
- письмо ВАСУ от 07.02.2000 № 01-8/48: "... отношения, возникающие вследствие применения налоговыми органами пени к субъектам внешнеэкономической деятельности за нарушение сроков зачисления выручки в иностранной валюте, не регулируются гражданским законодательством";
- письмо ВАСУ от 22.09.2000 № 01-8/516:"... отношения, возникающие вследствие применения налоговыми органами пени к субъектам внешнеэкономической деятельности за нарушение сроков зачисления выручки в иностранной валюте, не регулируются гражданским законодательством".
Кроме того, если рассмотреть правоотношения, возникающие между субъектами внешнеэкономической деятельности и государством в лице органов государственной налоговой службы, то указанные правоотношения являются отношениями не граждански-правового, а публично-правового характера и предусмотренная ними ответственность также является публично-правовой.
Подтверждением этого является решение Конституционного Суда Украины от 30.05.2001 № 7-рп/2001 (дело № 1-22/2001) по делу по конституционному обращению открытого акционерного общества Всеукраинский Акционерный Банк" относительно официального толкования положений пункта 22 части 1 статьи 92 Конституции Украины, частей 1, 3 статьи 2, части 1 статьи 38 Кодекса Украины об административных правонарушениях (дело об ответственности юридических лиц), в котором указано, что нормы Декрета Кабинета Министров Украины от 19 февраля 1993 года № 15-93 "О системе валютного регулирования и валютного контроля" и налоговых законов, о которых говорится в конституционном обращении, устанавливающих ответственность за нарушение их предписаний, направлены на обеспечение режима осуществления валютных операций, финансовой (в том числе налоговой) дисциплины.
По содержанию этих норм предметом их регулирования являются отношения не гражданско-правового, а публично-правового характера, предусмотренная ими ответственность также является публично-правовой.
Поскольку расчеты в иностранной или национальной валюте за проданные резидентами Украины нерезидентам товары, относятся к валютным операциям, то указанное решение распространяется и на Закон.
Также постановлением Высшего хозяйственного суда Украины от 30.01.2003 по делу № 20/101 указано:"... правоотношения, которые возникли между стороной в деле - субъектом хозяйствования и налоговым органом, - не являются публично-правовыми, а следовательно, регулируются они специальным законодательством..." и постановлением Высшего хозяйственного суда Украины от 26.11.2002 по делу № 2/270а указано, что: "...денежные обязательства, возникшие из гражданско-правовых отношений, и обязательства за нарушение валютного законодательства являются разными правовыми категориями, следовательно, регулируются разными правовыми нормами".
Таким образом, специальное законодательство Украины, регулирующее валютные отношения, относится к сфере регулирования публичного права.
Учитывая сказанное обязательства по обеспечению своевременного поступления валютной выручки за экспортированные товары являются предписаниями публичного права, а не гражданского, поэтому они не могут быть изменены соглашением сторон путем зачета встречных однородных требовании.
Подводя итоги, свидетельствуем, что взаимоотношения, которые возникают между субъектами внешнеэкономической деятельности по договорам купли-продажи в части поступления валютной выручки и применения ответственности за ее непоступление регулируются только специальным законодательством, на которые не распространяется Кодекс, и при этом предметом их регулирования являются отношения публично-правового характера.
Таким образом, руководствуясь изложенным, статья 217 Кодекса на указанные взаимоотношения не распространяется.
В обзорном письме Высшего арбитражного суда Украины от 07.02.2000 № 01-8/48 указано, что Закон не ставит взыскание пени за нарушение установленных сроков зачисления выручки резидентов в иностранной валюте на их валютные счета в уполномоченных банках в зависимость от причин, по которым эти сроки нарушены. Основанием для применения установленных Законом санкций является только факт нарушения срока соответствующего зачисления выручки в иностранной валюте.
Также, в обзорном письме от 22.09.2000 № 01-8/516 Высший арбитражный суд Украины указал, что взыскание пени за нарушение предусмотренных Законом сроков не зависит от избранного сторонами порядка проведения расчетов, в том числе и основанных на зачете взаимной задолженности резидента и нерезидента.
Таким образом, в случае выявления налоговыми органами случаев прекращения обязательств путем зачета встречных однородных требований по внешнеэкономическим договорам купли-продажи без поступления выручки в иностранной или национальной валюте на счета в уполномоченных банках, применяется ответственность, предусмотренная статьей 4 Закона.
“Таможенная консультация”, № 1 (45), февраль 2006 г.
Издательство “Сард”