О практической реализации преимущественного права акционеров ЗАО
на покупку его акций, продаваемых другими акционерами
Для начала вспомним, что в ч. 3 ст. 81 Хозяйственного кодекса Украины* говорится:
“Акционеры закрытого общества имеют преимущественное право на приобретение акций, продаваемых другими акционерами общества”.
В то же время какого-либо механизма реализации данного права действующее законодательство не установило. Это существенно усложняет жизнь акционеров ЗАО: ведь продающим свои акции нужно приведенное требование соблюдать.
В такой трудной ситуации механизм реализации акционерами ЗАО преимущественного права на приобретение акций, на наш взгляд, может быть сконструирован благодаря аналогии закона**.
По нашему мнению, гражданские отношения, возникающие между акционерами ЗАО по поводу реализации преимущественного права на приобретение акций, по своему содержанию похожи на:
1) гражданские отношения, связанные с реализацией преимущественного права на приобретение участником ООО доли другого участника. В соответствии с ч. 2 ст. 147 ГК:
“Участники общества пользуются преимущественным правом покупки доли (ее части) участника пропорционально размерам своих долей, если уставом общества либо договоренностью между участниками не установлен иной порядок осуществления этого права. Покупка осуществляется по цене и на других условиях, на которых доля (ее часть) предлагалась для продажи третьим лицам. Если участники общества не воспользуются своим преимущественным правом в течение месяца со дня извещения о намерении участника продать долю (ее часть) или в течение другого срока, установленного уставом общества либо договоренностью между его участниками, доля (ее часть) участника может быть отчуждена третьему лицу”;
2) гражданские отношения, связанные с реализацией преимущественного права на приобретение доли в праве общей долевой собственности. В соответствии со ст. 362 ГК:
“1. При продаже доли в праве общей долевой собственности сособственник имеет преимущественное право перед другими лицами на ее покупку по цене, объявленной для продажи, и на других равных условиях, кроме случая продажи с публичных торгов.
2. Продавец доли в праве общей долевой собственности обязан письменно уведомить других сособственников о намерении продать свою долю, указав цену и другие условия, на которых он ее продает.
Если другие сособственники отказались от осуществления преимущественного права покупки либо не осуществят этого права относительно недвижимого имущества в течение одного месяца, а относительно движимого имущества - в течение десяти дней со дня получения ими уведомления, продавец имеет право продать свою долю другому лицу.
3. Если желание приобрести долю в праве общей долевой собственности изъявили несколько сособственников, продавец имеет право выбора покупателя.
4. При продаже доли в праве общей долевой собственности с нарушением преимущественного права покупки сособственник может предъявить в суд иск о переводе на него прав и обязанностей покупателя. Одновременно истец обязан внести на депозитный счет суда денежную сумму, которую по договору должен уплатить покупатель.
К таким требованиям применяется исковая давность в один год.
5. Передача сособственником своего преимущественного права покупки доли в праве общей долевой собственности другому лицу не допускается”;
3) гражданские отношения, связанные с реализацией преимущественного права на приобретение собственником земельного участка права пользования земельным участком. В соответствии с ч. 2-4 ст. 411 ГК:
“2. При продаже права пользования земельным участком собственник этого земельного участка имеет преимущественное перед другими лицами право на его приобретение по цене, объявленной для продажи, и на других равных условиях.
3. Землепользователь обязан письменно уведомить собственника земельного участка о продаже права пользования им. Если в течение одного месяца собственник не направит письменное согласие на покупку, право пользования земельным участком может быть продано другому лицу.
4. При нарушении прав преимущественной покупки наступают последствия, предусмотренные статьей 362 настоящего Кодекса”.
Анализ приведенных норм ст. 147, 362 и 411 ГК приводит к выводу о том, что в основе реализации каждого из перечисленных преимущественных прав лежит нормативная модель, предусматривающая:
1) установление обязанности лица, продающего свое имущество, предложить приобрести его лицам, пользующимся преимущественным правом согласно закону;
2) изложение условий покупки (цена и другие существенные условия договора);
3) установление срока, в течение которого лицо, обладающее преимущественным правом, должно сообщить о своем решении реализовать свое преимущественное право;
4) закрепление такого последствия нарушения преимущественного права, как право пострадавшего лица в судебном порядке перевести на себя права и обязанности покупателя.
Поскольку действующее законодательство не конкретизирует многие детали, связанные с реализацией преимущественного права акционеров ЗАО на покупку акций у других акционеров, наиболее разумным выходом из сложившейся ситуации будет установление четких и подробных правил, регламентирующих подобный выкуп, во внутренних (локальных) нормативных актах самого ЗАО. Это предупредит возможные конфликты между акционерами и поможет дать дополнительные гарантии тем лицам, которые приобретают акции ЗАО.
Правовое основание, принятия внутренних (локальных) нормативных актов - п. “ж” ст. 41 Закона “О хозяйственных обществах”, который относит к компетенции общего собрания акционерного общества “утверждение правил процедуры и других внутренних документов общества, определение организационной структуры общества”.
Подобные акты являются обязательными для участников общества (акционеров) в силу п. “а” ст. 11 Закона “О хозяйственных обществах”. Последний предусматривает, что участники общества обязаны “соблюдать уставные документы общества и исполнять решения общего собрания и других органов управления общества”.
По нашему мнению, во внутреннем (локальном) нормативном акте, который посвящен процедуре реализации акционерами преимущественного права на покупку акций и ориентирован на такие общие начала гражданского законодательства, как справедливость, добросовестность и разумность, целесообразно, в частности, предусмотреть:
1) порядок уведомления акционером других акционеров о намерении продать свои акции. Например, в зависимости от количества акционеров такое уведомление может осуществляться путем публикации объявления в СМИ (указать, в каких), путем направления персональных писем каждому акционеру, путем объявления на общем собрании и т. п.;
2) перечень минимальных необходимых условий, которые должно содержать подобное уведомление;
3) срок, в течение которого акционер должен воспользоваться своим преимущественным правом на покупку. На наш взгляд, исходя из аналогии со ст. 147, 362 и 411 ГК этот срок может быть установлен в диапазоне от 10 дней до 1 месяца;
4) порядок выбора покупателя - если правом преимущественной покупки желают одновременно воспользоваться несколько акционеров (например, выбор может осуществляться по усмотрению акционера, продажа может производиться пропорционально долям в уставном фонде, право может предоставляться исходя из хронологии ответов о согласии).
Считаем, что наличие подобного акта позволит смягчить возможные противоречия между акционерами и увеличить предсказуемость судебного решения в случае возникновения спора и рассмотрения его судом.
Обращаем ваше внимание на то, что исходя из текста ч. 3 ст. 81 ХК право преимущественного приобретения акций признаётся законом только в случае, когда акционеры производят их продажу. То есть полагаем, что закон признаёт преимущественное право приобретения за акционерами не при любых способах отчуждения акций, а именно при их продаже***.
Следовательно, при отсутствии в учредительных документах ЗАО правовых ограничений, установленных в отношении реализации права на другие способы отчуждения акций****, акционеры ЗАО вправе свободно отчуждать акции иным, нежели продажа, способом: например, путем обмена их на другое имущество, путем внесения в уставный фонд другого предприятия, путем дарения. Другие акционеры в таком случае правом преимущественного приобретения акций не пользуются.
_____________________
* Статью 81 “Акционерные общества” ХК.
** Напомним, что согласно ч. 1 ст. 8 Гражданского кодекса Украины:
“Если гражданские отношения не урегулированы настоящим Кодексом, другими актами гражданского законодательства или договором, они регулируются теми правовыми нормами настоящего Кодекса, других актов гражданского законодательства, которые регулируют подобные по содержанию гражданские отношения (аналогия закона)”.
*** В гражданско-правовом смысле продажа - более узкое понятие, нежели в значении налоговом, и охватывает лишь отчуждение имущества за денежные средства.
**** Согласно п. 1.1 резолютивной части решения Конституционного Суда Украины от 11.05.2005 г. № 4-рп/2005 по делу № 1-11/2005 по делу по конституционному обращению закрытого акционерного общества “Оболонь” и гражданина Винника Виктора Владимировича об официальном толковании положений части второй статьи 28 Закона Украины “О хозяйственных обществах”, пункта 1, абзаца первого пункта 5 статьи 4 Закона Украины “О собственности" (дело о правах акционеров ЗАО) положения законодательства не исключают и не исключали возможности предусмотреть в уставных документах закрытого акционерного общества преимущественное право акционеров общества на приобретение акций, отчуждаемых другими акционерами общества.
“Бухгалтер” № 21, июнь (I) 2006 г.
Подписной индекс 74201