Право на
преимущественное приобретение акций акционерами ЗАО.
Дополнительные гарантии для акционеров или
ограничения лица в реализации права собственности
Вопрос корпоративных взаимоотношений акционеров закрытого акционерного общества, в частности вопросы относительно деления между акционерами акций и последующих механизмов их отчуждения считались законодательно урегулированными. За время применения положений Законов Украины от 19.09.1991 г. № 1576-ХII “О хозяйственных обществах” (далее - Закон о хозобществах) и от 18.06.1991 г. № 1201-ХII “О ценных бумагах и фондовой бирже” (далее - Закон № 1201) (на момент публикации данной статьи Закон № 1201 утратил силу в связи со вступлением в силу Закона Украины от 23.02.2006 г. № 3480-IV “О ценных бумагах и фондовом рынке” (далее - Закон № 3480), те пробелы, которые не были урегулированы, компенсировались судебной практикой и соответствующими решениями Государственной комиссии по ценным бумагам и фондовому рынку. Определенная устоявшаяся практика дала возможность обеспечить стабильность и относительную бесконфликтность на рынке данных корпоративных ценных бумаг.
Настоящей остроты этому вопросу законодатель добавил принятием Хозяйственного кодекса Украины (ХК Украины). Имея целью усовершенствовать правовое регулирование деятельности акционерных обществ и предоставить дополнительные гарантии защиты прав их акционеров, законодатель закрепил в ст. 81 ХК Украины принцип преимущественного права акционера ЗАО на приобретение акций, которые продаются другими акционерами общества, фактически применив к акциям ЗАО правовой статус имущества, которое находится в общей долевой собственности.
Следует отметить, что данные новеллы не только не улучшили правовое регулирование корпоративных отношений, а фактически парализовали нормальное обращение данного вида ценных бумаг. Так, данная норма практически делает невозможной легитимную продажу акций ЗАО третьим лицам и даже устанавливает значительные риски законности операции по отчуждению акций другим акционерам общества.
Рассмотрим положение ст. 81 ХК Украины в системной взаимосвязи с другими нормами законодательства, которое регулирует данные правоотношения.
Акционерным признается общество, которое имеет уставный фонд, разделенный на определенное количество акций равной нарицательной стоимости, и несет ответственность по обязательствам только имуществом общества. Акция - именная ценная бумага, которая удостоверяет имущественные права его владельца (акционера), касающиеся акционерного общества, включая право на получение части прибыли акционерного общества в виде дивидендов и право на получение части имущества акционерного общества в случае его ликвидации, право на управление акционерным обществом, а также неимущественные права, предусмотренные Гражданским кодексом (далее - ГК) Украины и законом, который регулирует вопрос создания, деятельности и прекращения акционерных обществ (ч. 1 ст. 6 Закона № 3480).
К акционерным обществам принадлежат, в частности, закрытое акционерное общество, акции которого распределяются между основателями и не могут распространяться путем подписки, покупаться и продаваться на бирже (статьи 25, 26 Закона о хозобществах).
Так, в соответствии с ч. 3 ст. 81 ХК Украины акции закрытого акционерного общества распределяются между основателями или среди предварительно определенного круга лиц и не могут распространяться путем подписки, покупаться и продаваться на бирже. Акционеры закрытого общества имеют преимущественное право на приобретение акций, которые продаются другими акционерами общества.
Механизмы реализации данного преимущественного права в ХК Украины и Законе о хозобществах не определены. Потому для практической реализации вышеуказанных норм ст. 81 ХК Украины необходимо применять аналогию закона, в частности положения главы 26 ГК Украины, регулирующие институт общей собственности.
Положениями ст. 362 ХК Украины определен механизм реализации преимущественного права покупки доли в праве общей долевой собственности, который может быть применен к акциям ЗАО.
Так, в случае продажи доли в праве общей долевой собственности совладелец имеет преимущественное право перед другими лицами на ее покупку по цене, объявленной для продажи, и на других равных условиях, кроме случая продажи с публичных торгов. Продавец доли в праве общей долевой собственности обязан в письменном виде сообщить другим совладельцам о намерении продать свою долю, указав цену и другие условия, на которых он ее продает.
Если другие совладельцы отказались от осуществления преимущественного права покупки или не осуществят этого права относительно движимого имущества (в том числе ценных бумаг ) - в течение десяти дней со дня получения ими уведомления, продавец имеет право продать свою долю другому лицу. Если желания приобрести долю в праве общей долевой собственности высказали несколько совладельцев, продавец имеет право выбора покупателя. В случае продажи доли в праве общей долевой собственности с нарушением преимущественного права покупки совладелец может предъявить в суд иск о переводе на него прав и обязанностей покупателя. Одновременно истец обязан внести на депозитный счет суда денежную сумму, которую по договору должен оплатить покупатель. К таким требованиям применяется исковая давность в один год. Передача совладельцем своего преимущественного права покупки доли в праве общей долевой собственности другому лицу не допускается.
Порочной является позиция некоторых специалистов, которые считают, что положения ч. 3 ст. 81 ХК Украины не распространяются на сделки по приобретению акций, заключенные между акционерами ЗАО, поскольку законодатель ни в данной норме, ни в ст. 362 ГК Украины не устанавливает никаких исключений относительно применения механизма реализации преимущественного права на приобретение имущества в зависимости от субъектного состава сделки.
Следует указать, что судебная практика пошла по вышеуказанному правоприменительному пути. Так, согласно решению Конституционного Суда Украины “По делу по конституционному обращению закрытого акционерного общества “Оболонь” и гражданина Винника Виктора Владимировича об официальном толковании положений части второй статьи 28 Закона Украины “О хозяйственных обществах”, пункта 1, абзаца первого пункта 5 статьи 4 Закона Украины “О собственности” (дело о правах акционеров ЗАО)” от 11.05.2005 г. № 4-рп/2005 “<...> положение пункта 1, абзаца первого пункта 5 статьи 4 Закона Украины “О собственности” в контексте частей первой, седьмой статьи 41 Конституции Украины, в системной связи с частью третьей статьи 81 Хозяйственного кодекса Украины нужно понимать так, что владелец по своему усмотрению владеет, пользуется и распоряжается принадлежащим ему имуществом, но, осуществляя свое право, он обязан не нарушать права и охраняемые законом интересы граждан, юридических лиц и общества, в том числе преимущественное право (которое не является абсолютным) акционеров закрытого акционерного общества на приобретение акций, которые отчуждаются другими его акционерами<...>”.
Верховный Суд Украины в своей применительной практике придерживается той же позиции. Так, Постановлением коллегии судей Судебной палаты по гражданским делам Верховного Суда Украины от 17.11.2005 г. было отменено Решение апелляционного суда г. Севастополя от 02.09.2003 г., учитывая неверное применение апелляционным судом положений ст. 81 ХК Украины и ст. 114 ГК Украины относительно обеспечения реализации акционером ЗАО права на преимущественное приобретение акций ЗАО.
Таким образом, продажа акций ЗАО другим акционерам и третьим лицам при формальном несоблюдении процедуры письменного уведомления всех акционеров предопределяет риски оспаривания данной сделки любым акционером и перевод на себя прав покупателя по договору.
Эта проблема приобретает особенную остроту для закрытых акционерных обществ со значительным количеством миноритарных акционеров. Ведь акционер, который выразил желание продать акции другому лицу, не владея информацией об акционерах обществах (наименование, местонахождение, и т. п.), фактически лишен возможности исполнить свое обязательство относительно их уведомления о такой продаже. То есть наличие такой нормы закона парализует нормальное обращение акций и нарушает права акционеров на распоряжение указанными ценными бумагами, учитывая значительные риски оспаривания данной сделки другими акционерами, которые в большинстве случаев не преследуют цели приобрести акции, а направляют свои усилия исключительно на так называемый “корпоративный шантаж”.
Таким образом, по нашему мнению, крайне необходимым является совершенствование положений ст. 81 ХК Украины путем законодательного закрепления четких механизмов реализации акционером ЗАО своего преимущественного права на приобретение акций, в частности, установление положения относительно распространения механизма преимущественного права на приобретение акций исключительно на операции по продаже акций третьим лицам, которые не являются акционерами ЗАО, и возложение обязанности относительно письменного уведомления акционеров о продаже акций на исполнительный орган общества.
Перепечатано из журнала “Юридичний Радник” (подписной индекс в УГППС “Укрпочта” - 91187), № 3/2006 г., с разрешения издательства “Страйд”.
“Экспресс анализ законодательных и нормативных актов”, № 28-29 (550-551), 10 июля 2006 г.
Подписной индекс 40783