Комментарий к приказу Государственного комитета финансового мониторинга
Украины от 21.08.2006 г. № 163 “О внесении изменений и дополнений к приказу
Государственного департамента финансового мониторинга от 24.04.2003 г. № 40”
(зарегистрирован в Минюсте Украины 15.09.2006 г. за № 1053/12927)
Тема финансового мониторинга неоднократно освещалась на страницах нашей газеты начиная с 2003 года - с тех самых пор, когда увидел свет Закон Украины “О предупреждении и противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем” от 28.11.2002 г. № 249-IV (далее - Закон).
И хотя на практике процедуры финмониторинга оказались не так страшны, как можно было ожидать исходя из текста Закона, мы продолжаем и будем продолжать сообщать вам обо всех более-менее существенных новостях в данной сфере. Ведь власти предержащие - народ переменчивый, и в любой момент может быть дана команда “включить на полную” все возможности этого Закона, так что отечественные бизнесмены (или, что более вероятно, отдельные их представители) света белого не взвидят. Поэтому будем держать ухо востро и внимательно следить за всеми “финмониторными” изменениями.
Последняя новость в данной сфере - приказ Госфинмониторинга от 21.08.2006 г. № 163, который 15 сентября 2006 года прошел регистрацию в Минюсте. Этим приказом внесены изменения в Требования к организации финансового мониторинга субъектами первичного финансового мониторинга в сфере предупреждения и противодействия введению в легальное обращение доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма, утвержденные приказом Государственного департамента финансового мониторинга от 24.04.2003 г. № 40 (далее - Требования).
Прежде всего отметим, что никаких особых опасностей в этих изменениях мы не обнаружили. Требования приведены в соответствие с Законом, причем большая часть новаций связана с тремя моментами: во-первых, обязанность “мониторить” клиентов распространена на обособленные подразделения финучреждений, во-вторых, в Требованиях появилось описание порядка регистрации финансовых операций, подлежащих мониторингу, а в-третьих, введено описание такой меры, как приостановление финансовых операций, и связанных с этим процедур.
Ну а теперь об этих и других изменениях подробнее.
На кого распространяются
Прежде всего напомним, что под действие Требований подпадают все субъекты первичного финансового мониторинга (включая их обособленные подразделения), каковыми считаются:
- банки, страховые и другие финансовые учреждения;
- платежные организации, члены платежных систем, эквайринговые и клиринговые учреждения;
- товарные, фондовые и другие биржи;
- профессиональные участники рынка ценных бумаг;
- институты совместного инвестирования;
- предприятия и организации, осуществляющие управление инвестиционными фондами или негосударственными пенсионными фондами;
- предприятия и объединения связи, другие некредитные организации, осуществляющие перевод денежных средств;
- игорные заведения, ломбарды, а также юридические лица, проводящие какие-либо лотереи;*
- прочие юридические лица, осуществляющие финансовые операции. На эту позицию рекомендуем обратить особое внимание, так как в Требованиях перечень таких операций отсутствует. Поэтому следует руководствоваться нормой ст. 1 Закона, в соответствии с которой финансовой операцией считается “любая операция, связанная с осуществлением или обеспечением осуществления платежа с помощью субъекта первичного финансового мониторинга, в частности:
внесение или снятие депозита (взноса, вклада);
перевод денег со счета на счет;
обмен валюты;
предоставление услуг по выпуску, покупке или продаже ценных бумаг и других видов финансовых активов;
предоставление или получение займа или кредита;
страхование (перестрахование);
предоставление финансовых гарантий и обязательств;
доверительное управление портфелем ценных бумаг;
финансовый лизинг;
осуществление выпуска, обращения, погашения (распространения) государственной и другой денежной лотереи;
предоставление услуг по выпуску, покупке, продаже и обслуживанию чеков, векселей, платежных карточек, денежных почтовых переводов и других платежных инструментов;
открытие счета”.
В чем же состоят важнейшие обязанности субъектов первичного финмониторинга? Закон предписывает им:
- проводить идентификацию лица, совершающего финансовую операцию, подлежащую финмониторингу, или открывающего счет (в том числе депозитный), на основании предоставленных документов или при наличии оснований считать, что информация относительно идентификации лица нуждается в уточнении;
- обеспечивать выявление и регистрацию финансовых операций, подлежащих финмониторингу;
- предоставлять Госфинмониторингу информацию о таких операциях не позднее 3 рабочих дней с момента их регистрации, а при необходимости - дополнительную информацию (в том числе составляющую банковскую и коммерческую тайну);
- заботиться о неразглашении (в том числе лицам, в отношении финансовых операций которых проводится проверка) информации, предоставляемой Госфинмониторингу, и другой информации по вопросам финмониторинга (в том числе о факте представления такой информации);
- хранить в течение 5 лет документы, касающиеся идентификации лиц, совершивших операции, подлежащие финмониторингу, и всю документацию о таких операциях.
Ответственные работники
Чтобы “правильно” выполнять вышеперечисленные обязанности, каждый субъект первичного мониторинга обязан самостоятельно установить правила проведения внутреннего финансового мониторинга, назначить работника, ответственного за его проведение, и утвердить его должностную инструкцию. При необходимости на предприятии может создаваться отдельное структурное подразделение по вопросам проведения финмониторинга во главе с ответственным работником.
Если же субъект сочтет нецелесообразным вводить отдельную специальную должность, то ответственным может назначаться его руководитель. Кстати, он же в любом случае отвечает за организацию всех “мониторинговых” мероприятий.
Аналогичным образом ситуация складывается и в обособленных подразделениях субъекта: в них либо назначается свой ответственный работник, либо эти обязанности возлагаются на руководителя или другое должностное лицо этого подразделения.
Во вновь созданном субъекте (обособленном подразделении) ответственный работник должен быть назначен на момент осуществления первой финансовой операции.
В тех случаях, когда ответственный работник по каким-то причинам отсутствует на работе или не может исполнять свои обязанности, на это время назначается другое лицо с предоставлением соответствующих полномочий. А они, надо сказать, весьма широки.
Ответственные работники субъекта и его подразделений самостоятельно принимают решения в рамках своей компетенции, независимы в своей деятельности и подотчетны только руководителю субъекта (не руководителям подразделений!). В их обязанности, среди прочего, входит:
- разработка и постоянное обновление правил финансового мониторинга и программ его осуществления;
- подготовка, обучение и предоставление консультаций персоналу по выявлению операций, подлежащих финмониторингу;
- приостановление финансовой операции, если ее участником или выгодополучателем по ней является лицо, включенное в перечень лиц, связанных с осуществлением террористической деятельности;
- принятие решений относительно того, о каких операциях должны быть уведомлены Госфинмониторинг и правоохранительные органы, и осуществление таких уведомлений;
- информирование руководителя не реже одного раза в месяц о выявленных подозрительных финансовых операциях и принятых мерах.
Кроме того, ответственный работник вправе:
- проводить проверки деятельности субъекта (обособленного подразделения) и его работников на предмет выполнения ими правил финансового мониторинга и программ его осуществления;
- привлекать к проведению мероприятий по финмониторингу и проведению проверок по этим вопросам любых работников субъекта (обособленного подразделения), давать им обязательные для исполнения поручения и указания, а также требовать от них помощи при проведении отдельных действий;
- получать объяснения по вопросам осуществления финмониторинга от работников субъекта (обособленного подразделения) независимо от занимаемых ими должностей;
- получать доступ к документам и информации, связанной с проведением финмониторинга.
Ответственный работник, не согласный с какими-либо указаниями своего непосредственного начальства по поводу проведения финмониторинга, может сообщить об этом в Госфинмониторинг.
О назначении или увольнении ответственного работника (лица, временно исполняющего его обязанности) субъект обязан уведомить Госфинмониторинг по установленной форме в течение трех рабочих дней с момента назначения, временного назначения или увольнения. Вся документация об этом (вместе с сообщением о результатах ее обработки) должна сохраняться в течение пяти лет с даты направления ее в Госфинмониторинг.
Правила и программы
Как мы упоминали выше, субъекты обязаны разработать и утвердить правила проведения внутреннего финансового мониторинга и программы его осуществления. Эти документы подготавливаются в трехдневный срок с даты назначения ответственного работника, но в любом случае не позднее момента осуществления первой финансовой операции. Порядок и режим доступа к ним определяются ответственным работником по согласованию с руководителем предприятия.
Программа осуществления финансового мониторинга - это внутренний документ субъекта, который содержит план введения комплекса мер по организации проведения финмониторинга с учетом конкретных направлений деятельности данного субъекта, в том числе осуществляемых его обособленными подразделениями.
Что касается правил проведения внутреннего финмониторинга, то в Требованиях содержится подробное описание того, что должно быть зафиксировано в этом документе. В соответствии с п. 3.1 Требований правила представляют собой “единый внутренний документ субъекта, который определяет порядок и условия проведения мероприятий, направленных на недопущение использования субъекта и его обособленных подразделений для легализации (отмывания) доходов, полученных преступным путем, и финансирования терроризма”.
В связи с рассматриваемыми изменениями несколько расширен перечень пунктов, которые должны наличествовать в правилах. Так, в соответствии с п. 3.5 Требований этот документ должен содержать:
- описание системы внутреннего финансового мониторинга субъекта (обособленного подразделения);
- основные принципы деятельности субъекта и его обособленных подразделений (при наличии) по вопросам проведения финмониторинга;
- требования к квалификации ответственного работника субъекта (обособленного подразделения);
- права и обязанности ответственного работника субъекта (обособленного подразделения), а также других работников субъекта (обособленного подразделения), привлеченных к осуществлению финмониторинга;
- порядок идентификации лиц, которые осуществляют финансовые операции, подлежащие финмониторингу, в том числе открывают счет;
- порядок принятия мер по выяснению характера и цели финансовых операций;
- порядок выявления финансовых операций, которые подлежат финмониторингу и могут быть связаны, иметь отношение или предназначаться для финансирования терроризма;
- порядок регистрации финансовых операций, подлежащих финмониторингу;
- порядок приостановления финансовой операции, если ее участником или выгодополучателем по ней является лицо, включенное в перечень лиц, связанных с осуществлением террористической деятельности;
- порядок отказа от обеспечения осуществления финансовой операции, если будет установлено, что она содержит признаки операции, подлежащей финмониторингу;
- порядок подготовки и предоставления ответственному работнику информации, необходимой для принятия решения об информировании Госфинмониторинга и правоохранительных органов;
- порядок сбора и хранения документов, касающихся идентификации лиц, осуществляющих финансовые операции, и документации по проведенным финансовым операциям, которые подлежат финмониторингу и/или могут быть связаны, иметь отношение или предназначаться для финансирования терроризма;
- требования к обеспечению конфиденциальности информации о таких финансовых операциях;
- порядок ознакомления работников с внутренними документами субъекта (обособленного подразделения) по вопросам финмониторинга;
- порядок организации и проведения образовательных и практических мероприятий для работников субъекта (обособленного подразделения);
- порядок информирования руководителя о выявленных финансовых операциях, подлежащих финмониторингу, и принятых мерах.
Критерии “рискованности” операций
Госфинмониторинг советует обращать внимание на некоторые признаки, по которым та или иная финансовая операция может оказаться операцией по легализации (отмыванию) незаконных доходов. По большому счету, таких критериев всего два: связь с “рискованной” страной и некоторые особенности лиц, участвующих в операции. Так, предлагается осуществлять мониторинг операций, если в них участвуют контрагенты - резиденты стран (территорий), о которых (странах) из достоверных источников известно, что они:
- не соблюдают общепринятых стандартов по борьбе с легализацией (отмыванием) доходов, полученных преступным путем;
- не предусматривают раскрытия или предоставления информации о финансовых операциях;
- не выполняют рекомендаций Группы разработки финансовых мероприятий борьбы с отмыванием денег (FATF);
- являются странами (территориями), в которых происходят военные действия;
- являются офшорными зонами;
- являются странами (территориями), не участвующими в международном сотрудничестве в сфере предупреждения и противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма.
Что касается личностей клиентов, то Госфинмониторинг считает “группой риска” тех, кто:
- занимает (занимал) должность, на которой имеет (имел) широкие властные полномочия;
- не будучи финансовым учреждением, занимается денежными переводами, операциями по оплате чеков наличными и т. п.;
- осуществляет внешнеэкономические операции;
- получает финансовую помощь от нерезидентов или предоставляет финансовую помощь нерезидентам (раньше о финпомощи Требования умалчивали).
Если риск проведения клиентом незаконных операций оценивается субъектом мониторинга (обособленным подразделением) как высокий, то информация, полученная по итогам идентификации и изучения клиента, совершающего финансовую сделку, уточняется не реже одного раза в год. Для остальных клиентов срок уточнения информации не должен превышать трех лет.
Регистрация финансовых операций
Новый раздел 6 Требований посвящен порядку регистрации финансовых операций, подлежащих финмониторингу. В соответствии с п. 6.1 до или после осуществления финансовой операции субъект выясняет, должна ли такая операция “мониториться”. Если да, то она регистрируется в специальном реестре. Реестр формируется и ведется субъектом (обособленным подразделением) в электронной или бумажной форме, при этом порядок регистрации финансовых операций определяет Кабмин, а формат и структуру реестра - Госфинмониторинг.
Если обособленное подразделение субъекта самостоятельно не отчитывается перед Госфинмониторингом о финансовых операциях, подлежащих финмониторингу, то оно обязано обеспечить их учет по реквизитам, определенным в реестре.
Исправление внесенных в реестр сведений не допускается. Если нужно что-то поправить, то запись с ошибками аннулируется, и Реестр дополняется новой, правильной записью об этой финансовой операции.
Приостановление финансовых операций
Такая мера, как приостановление финансовой операции, новшеством не является и уже давно присутствует в Законе. Поэтому появление в Требованиях специального раздела 7, посвященного данному вопросу, не должно никого пугать - ничего нового здесь не появилось, и всего лишь дублируются соответствующие нормы Закона.
Напомним, что при выявлении финансовой операции, участником которой или выгодополучателем по которой является лицо, включенное в перечень лиц, связанных с осуществлением террористической деятельности, субъект обязан приостановить проведение такой операции на срок до двух рабочих дней и в тот же день уведомить об этом Госфинмониторинг. При этом субъект должен позаботиться о том, чтобы никто из посторонних не получил доступ к информации или документам во время их доставки, а также удостовериться, что направленная информация благополучно получена Госфинмониторингом.
Госфинмониторинг может принять решение о дальнейшем приостановлении финансовой операции на срок до 5 рабочих дней, о чем безотлагательно уведомляет субъекта и правоохранительные органы. Если же такое решение не принято, то по истечении двухдневного приостановления субъект возобновляет проведение финансовой операции.
В общем, все по-старому и никаких особых угроз. Ну и хорошо.
____________________
* На игорные заведения и ломбарды Требования распространяются не безоговорочно, а с учетом норм Порядка проведения внутреннего финансового мониторинга субъектами хозяйствования, проводящими хозяйственную деятельность по организации и содержанию казино, других игорных заведений, и ломбардами, утвержденного Постановлением КМУ от 20.11.2003 г. № 1800.
Елена Кравченко,
юрист
Газета “Фортекс”, № 40/2006 (№ 196), от 26.09.2006 г.