Какие действия следует предпринять,
чтобы избежать админответственности за несвоевременную уплату
налогов и взносов
ВОПРОС: Наше предприятие из-за отсутствия денежных средств на расчетном счете не уплатило вовремя НДС и взносы в ПФУи фонды социального страхования. Через несколько дней были уплачены эти суммы, штрафы и пеня.
Какую ответственность за несвоевременную уплату налога и взносов несут директор и главный бухгалтер предприятия?
ОТВЕТ: Как известно, за нарушение сроков перечисления налогов и сборов (в том числе и актуального для вас НДС) на должностных лиц предприятия может быть наложен административный штраф, предусмотренный ст. 163-2 КоАП.
Данная статья устанавливает, что неподача или несвоевременная подача должностными лицами предприятий платежных поручений на перечисление надлежащих к уплате налогов и сборов (обязательных платежей) влечет наложение штрафа на этих лиц в размере от 5 до 10 нмдг (то есть от 85 грн до 170 грн). Повторное нарушение (в течение года) потянет на штраф от 10 до 15 нмдг (170-255 грн).
Поскольку и директор, и главный бухгалтер предприятия являются должностными лицами* предприятия, то в рассматриваемой ситуации они попадают в сферу действия ст. 163-2 КоАП.
Однако, на наш взгляд, у главного бухгалтера есть хороший шанс избежать привлечения к ответственности. Ведь обязательным условием привлечения нарушителя к аймннответственности является наличие вины (см. ст. 9-11 КоАП). Скорее всего, в действиях (вернее, в бездействии) бухгалтера вины нет (ни умысла, ни неосторожности). Как видно из вопроса, налоги не уплачены из-за отсутствия денег на счете предприятия. В должностные обязанности главного бухгалтера не входит обеспечение наличия денег для уплаты налогов. Так что наказывать его за отсутствие денег неправильно.
Для большей безопасности бухгалтеру целесообразно за несколько дней до сроков платежа выразить обеспокоенность и просигнализировать директору (например, с помощью докладной (служебной) записки) о необходимости обеспечить наличие средств для уплаты налогов. Сам же бухгалтер взять и организовать появление средств на счете не может. Он ведь не Хоттабыч!
Кроме того, можно попытаться предупредить наложение админштрафа (кстати, не только на главбуха, но и на директора) путем получения от банка письменного отказа в осуществлении операции по перечислению средств на уплату налога.
Действительно, подав вовремя платежку, на перечисление денег, должностные лица предприятия формально выполнят условия неподпадания под ст. 163-2 КоАП, ведь штрафуется факт неподачи или несвоевременной подачи соответствующих платежных документов. Правда, не всякий банк пойдет навстречу такой необычной просьбе клиента и выдаст документ, подтверждающий наличие платежного поручения и невозможность своевременной уплаты налога в связи с отсутствием средств на расчетном счете**.
Еще в предыдущей консультации рекомендовалось носить налоговые платежки и получать их назад с отметкой банка об отсутствии денег. Правда, при действии тогдашней Инструкции о безналичных расчетах в Украине в национальной валюте*** банки должны были сделать в “безденежных” платежках запись об отказе****. В настоящее время такой обязанности у банков вроде бы нет*****, поэтому надо постараться как-то документально зафиксировать факт своевременного поступления платежек в банк (в заключение договора с условием приема банком любых платежек верится,слабо).
Можно пойти несколько иным путем и в банк с “пустыми” платежками не бегать, уповая при этом на консультацию, опубликованную в “Вестнике налоговой службы Украины” № 41/2001. Из нее, в частности, следует, что налоговики признают применение админ-штрафов к руководителям предприятий в случае, если на счете в банке деньги есть, а платежка своевременно не подана. В комментарии к этой консультации высказывалось предположение о том, что если денег на счете нет, то несвоевременная подача платежки в банк админштрафом не карается.
С тех пор, правда, утекло немало воды и поэтому неясно, сохраняют ли налоговики верность старой позиции. Впрочем, и официального ее дезавуирования тоже не происходило. Так что надежда есть.
Кроме того, на наш взгляд, полезным (но только для бухгалтера) может быть еще один финт. Для избежания уплаты парных “инвалидных” админштрафов (то есть директор + бухгалтер) составить приказ, по которому всю ответственность за нарушения в сфере “инвалидного” законодательства принимает руководитель предприятия. Подобный приказ “вызываю огонь на себя” можно издать и в отношении своевременной уплаты всех налогов и взносов (обязательных платежей).
Если же предприятие не желает обременять себя излишней бумажной волокитой в виде докладных от бухгалтера, приказов по предприятию, а также добыванием необходимых банковских документов и т. п., то в рассматриваемой ситуации оба должностных лица предприятия “претендуют” на админштраф по ст. 163-2 КоАП. Ну а дальше - как повезет...
Напомним еще одно очень важное (почему - поймете позже) обстоятельство. Согласно ст. 255 КоАП протоколы о правонарушениях по ст. 163-2 этого Кодекса составляются должностными лицами органов государственной налоговой службы, а штраф налагается районными, районными в городе, городскими или межрайонными судами (согласно ст. 221 КоАП).
Теперь перейдем от НДС к социальным взносам. Известно, что в случае нарушения сроков перечисления пенсионных взносов применению подлежит ст. 165-1 КоАП, регулирующая ответственность за нарушение законодательства в сфере общеобязательного государственного пенсионного страхования.
Указанной статьей, в частности, предусмотрено, что нарушение установленного порядка начисления, исчисления и сроков уплаты страховых взносов в ПФУ влечет наложение штрафа на должностных лиц предприятия от 8 до 15 нмдг (136-255 грн), повторно - от 10 до 20 нмдг (170-340 грн).
Дела об административных правонарушениях в сфере общеобязательного государственного пенсионного страхования рассматриваются органами ПФУ (ст. 244-2 КоАП).
Идем далее по социальным взносам.
Статьей 165-5 КоАП за несвоевременную и неполную уплату страховых взносов в “нетрудоспособный” Фонд предусмотрена административная ответственность, в частности, должностных лиц предприятия в виде штрафа от 8 до 15 нмдг, за повторное нарушение - от 10 до 20 нмдг.
Аналогичная ответственность установлена ст. 165-3 и 165-4 КоАП за несвоевременную уплату взносов в “безработный” и “несчастный” Фонды.
Дела об административных правонарушениях в сфере социального страхования рассматриваются соответствующими соцстраховскими органами (см. ст. 244-9-244-11 КоАП ).
В итоге у виновных должностных лиц существует вероятность попасть сразу под все перечисленные админштрафы: по ст. 163-2, 165-1, 165-3-165-5 КоАП.
А вот попасть под действие либеральной ч. 2 ст. 36 КоАП им, к сожалению, в этом случае не удастся.
Напомним содержание данной нормы: “Если лицо совершило несколько административных правонарушений, дела о которых одновременно рассматриваются одним и тем же органом (должностным лицом), взыскание налагается в пределах санкции, установленной за более серьезное правонарушение из числа совершенных. К основному взысканию в данном случае может быть присоединено одно из дополнительных взысканий, предусмотренных статьями об ответственности за какое-либо из совершенных правонарушений”.
Поскольку дела об административных правонарушениях, допущенных в данном случае, как уже отмечалось, рассматриваются разными органами, виновным должностным лицам предприятия придется ответить за каждое нарушение в отдельности.
А вот если бы несвоевременно были уплачены несколько налогов (например, НДС и налог на прибыль) тогда ч. 2 ст. 36 КоАП помогла бы получить только один штраф. Ведь дело рассматривал один и тот же орган (суд).
Меж тем даже с соцстраховскими Фондами (“нетрудоспособным”, “безработным” и “несчастным”) объединительный вариант штрафования не пройдет: дела об админправонарушениях рассматриваются, представьте себе, разными органами!
Таким образом, нежелание защищаться составлением разного рода подстрахованных документов может стоить, например, бухгалтеру от 37 до 70 нмдг (629-1190 грн). Рисковая профессия! Да и директору в подобной ситуации не позавидуешь!
Следует помнить, что согласно ст. 38 КоАП админвзыскание должно быть наложено не позднее чем через два месяца со дня совершения правонарушения. Следовательно, кто не успел (то есть прозевал возможность наложить админштраф) - тот опоздал!'
__________________________
* Такой вывод следует из письма Минюста от 09.08.2002 г. № 24-30-2054.
** Кстати, п. 1.9 Инструкции о безналичных расчетах в Украине в национальной валюте (утверждена постановлением Правления НБУ от 21.01.2004 г. № 22;) разрешает в такой ситуации прием банками подобных поручений плательщика о списании средств, если договором между банком и плательщиком предусмотрен их прием в случае отсутствия средств на счете.
*** Утвержденной постановлением Правления НБУ от 29.03.2001 г. № 135.
**** Согласно п. 16 и 18 раздела II упомянутой Инструкции.
***** Пункт 2.15 новой Инструкции не предоставляет возможности сделать однозначный вывод, поскольку из него непонятно, в каких случаях банк делает на платежках надпись о причине возврата: только когда порядок возврата определен в договорах банковского счета или же и когда не определен.
“Бухгалтер” № 38, октябрь (II) 2006 г.
Подписной индекс 74201