Комментарий к Приказу Государственного комитета Украины по вопросам
технического регулирования и потребительской политики от 25.10.2006 г. № 311
“Об утверждении Порядка проведения проверок у субъектов хозяйствования
сферы торговли и услуг, в том числе ресторанного хозяйства, качества
продукции, соблюдения обязательных требований относительно безопасности
продукции, а также соблюдения правил торговли и предоставления услуг”
(зарегистрирован в Минюсте Украины 21.11.2006 г. за № 1219/13093
Мы рассказывали о новой редакции Закона Украины “О защите прав потребителей” от 01.12.2005 г. № 3161-IV (далее - Закон). Разумеется, в первую очередь нас интересовали моменты, связанные с проверками субъектов хозяйствования.
Надо сказать, Закон достаточно подробно описывает как права проверяющих, так и права проверяемых. Тем не менее до последнего времени подобные проверки оставались не совсем легитимными. Дело в том, что “специально уполномоченному центральному органу исполнительной власти в сфере защиты прав потребителей” Законом было поручено разработать отдельный документ, регулирующий порядок проведения таких проверок. Однако лишь на исходе ноября нынешнего года этот документ наконец прошел регистрацию в Минюсте.
Посмотрим, что же представляет из себя Порядок проведения проверок у субъектов хозяйствования сферы торговли и услуг, в том числе ресторанного хозяйства, качества продукции, соблюдения обязательных требований относительно безопасности продукции, а также соблюдения правил торговли и предоставления услуг, утвержденный приказом Госпотребстандарта Украины от 25.10.2006 г. № 311 (далее - Порядок).
Многое из того, что мы расскажем сегодня, вам уже известно, поскольку в Порядок, естественно, вошли многие положения Закона практически в неизменном виде. Но есть и новшества, на которые хотелось бы обратить особое внимание.
Плановые и внеплановые
В соответствии с п. 1.3 Порядка целью проверок является контроль за соблюдением субъектами хозяйствования требований законодательства о защите прав потребителей относительно качества и безопасности продукции, правил торговли и услуг, а также предоставления потребителям необходимой, доступной, достоверной и своевременной информации о продукции. Проводятся они
“на основании утвержденного тематического плана работы Госпотребстандарта Украины, его территориальных органов по делам защиты прав потребителей в Автономной Республике Крым, областях, городах Киеве и Севастополе (далее - органы по делам защиты прав потребителей), а также во исполнение приказов, распоряжений, поручений Госпотребстандарта Украины”.
То есть предполагается, что проверки могут быть как плановыми (проводимыми в соответствии с тематическим планом), так и внеплановыми (во исполнение приказов и т. п.). Однако тут есть некоторая неясность. В том же п. 1.3 Порядка указано, что внеплановые проверки проводятся
“исключительно на основании полученных от потребителей обращений (жалоб) о нарушении субъектами хозяйствования требований законодательства о защите прав потребителей”.
Надо ли это понимать так, что при поступлении жалоб от потребителей должны издаваться соответствующие приказы, распоряжения или поручения Госпотребстандарта? Скорее всего, этот момент будет игнорироваться на местах. Благо, Порядок предоставляет инспекторам практически полную свободу действий в проведении проверок. Например, ни периодичность, ни продолжительность плановых проверок в Порядке никак не ограничиваются.
Да и в отношении внеплановых проверок подобных ограничений не установлено. Указано лишь, что проверка является правомерной только в том случае, когда у инспекторов имеются на руках служебные удостоверения и направление на проверку по установленной форме*. Если эти документы оформлены неправильно или проверяющие отказываются их предоставить, то этот факт является основанием для недопуска инспекторов к проведению проверки.
Впрочем, вряд ли проверяющих удастся поймать на неправильном оформлении документов. Составители Порядка решили не утруждать инспекторов Госпотребзащиты тщательной подготовкой к проверкам, установив лишь самые общие требования к их документам. Так, направление должно быть подписано руководителем органа или его заместителем и скреплено гербовой печатью. В нем обязательно указываются дата выдачи и срок действия, фамилии и инициалы проверяющих, место проведения проверки, а также тематическое задание проверки.
Можно почти не сомневаться в том, что место проведения проверки (заметьте, не адрес!) будет указано предельно расплывчато (например, “город Харьков”), а потому - совершенно правильно. То же можно сказать и о тематическом задании: никто не мешает “госпотребзащитникам” в качестве такого тематического задания написать ничего не значащую общую фразу вроде “контроля за соблюдением субъектами хозяйствования требований законодательства о защите прав потребителей относительно качества и безопасности продукции, правил торговли и услуг, а также предоставления потребителям необходимой, доступной, достоверной и своевременной информации о продукции”.
Что же касается действительно точной информации (а таковой, на наш взгляд, в первую очередь является наименование субъекта хозяйствования), то она вписывается в направление уже после начала проверки (берется из свидетельства о госрегистрации, патента на осуществление предпринимательской деятельности или свидетельства об уплате единого налога).
В общем, Госпотребзащита сделала, кажется, все возможное, чтобы обезопасить себя от каких-либо формальных придирок. Любой инспектор, вооруженный пачкой пустых бланков, подписанных его начальником и проштампованных нужной печатью, сможет спокойно разгуливать по городу и без проблем проверять всех, кто ему не понравится.
Полномочия инспекторов
В соответствии с п. 1.4 Порядка в ходе проведения проверки “госпотребзащитники” вправе:
- беспрепятственно посещать и обследовать любые производственные, складские, торговые и другие помещения субъектов хозяйствования;
- отбирать у субъектов хозяйствования образцы товаров, сырья, материалов, полуфабрикатов и комплектующих изделий для проверки их качества на месте или проведения независимой экспертизы. В этом пункте Порядок удивительно лаконичен. Так, в нем не упомянуто, что отбор таких образцов, предусмотренный Законом, с 1 января 2007 года должен оплачиваться за счет бюджетных средств (п/п. 3 п. 1 ст. 26 Закона). Только в том случае, если будет выявлено несоответствие качества или факт фальсификации товара, торговцу придется возместить эти расходы бюджета;
- проводить контрольные проверки правильности расчетов с потребителями за реализованную продукцию в соответствии с порядком, установленным Кабинетом Министров. По этому поводу заметим, что указанного порядка Кабмин до сих пор не утвердил. Поэтому в настоящее время контрольные закупки являются нелегитимными. Результаты их можно оспорить в суде, ссылаясь на отсутствие установленного порядка;
- получать бесплатно копии необходимых документов, характеризующих качество продукции, сырья, материалов и комплектующих изделий, используемых для производства данной продукции, а также сопроводительных документов на продукцию, находящуюся в реализации;
- применять к нарушителям предусмотренные законодательством меры и вносить предложения по поводу их дальнейшей деятельности и привлечения к ответственности.
Права субъектов
Помимо полномочий инспекторов Госпотребзащиты Порядок расписывает и права проверяемых субъектов. Согласно п. 1.5 Порядка они вправе:
- требовать от должностных лиц соблюдения требований законодательства в ходе проведения проверок;
- ознакамливаться с документами, на основании которых проводится проверка. На этом пункте следует задержаться. Из текста Порядка неясно, какие именно документы имеются в виду. С одной стороны, такими документами вроде бы однозначно являются удостоверение инспектора и направление на проверку. С другой стороны, в том же Порядке сказано, что внеплановые проверки проводятся “на основании полученных от потребителей обращений (жалоб)”. Получается, что и с такими обращениями и жалобами инспектор обязан ознакомить проверяемого. Рекомендуем вам при проведении внеплановых проверок настаивать на предъявлении доноса “доброжелателя”. Порядок дает вам полное формальное право на такое требование;
- не допускать к проверке должностных лиц, у которых отсутствуют “надлежащим образом оформленные документы, дающие право ее проводить”. Мы не случайно воспроизвели требования Порядка дословно. Как уже было сказано, основанием для внеплановой проверки может быть исключительно обращение (жалоба) потребителя. Так вот, простого тетрадного листочка, на котором корявым “потребительским” почерком написано, как плохо обходятся с посетителями в вашем магазине, а в конце стоит неразборчивая закорючка вместо подписи, здесь явно недостаточно. Жалоба должна быть “надлежащим образом оформлена”, то есть на ней должны быть как минимум поставлены штамп органа Госпотребзащиты, входящий номер и дата. Без всего этого можете спокойно отказывать инспектору в допуске к проверке;
- ознакамливать проверяющих с перечнем сведений, составляющих коммерческую тайну субъекта хозяйствования, и требовать их неразглашения. Напомним, что в Постановлении КМУ от 09.08.93 г. № 611 перечислены сведения, которые не могут составлять коммерческую тайну. Среди них, в частности, названы учредительные и разрешительные документы, информация по всем формам госотчетности, а также информация о загрязнении окружающей среды, несоблюдении безопасных условий труда и реализации продукции, причиняющей вред здоровью. Кроме того, не может являться коммерческой тайной информация о нарушении законодательства Украины. Ну а то, что не попало в Постановление № 611, вы можете объявить своей коммерческой тайной;
- получать материалы проверки для ознакомления;
- давать в письменной форме свои объяснения, замечания или возражения, прилагаемые к акту проверки;
- обжаловать действия проверяющих и выданные ими предписания.
Процедура проверки
Пункт 2.1 Порядка требует, чтобы инспектор перед началом проверки представился и сообщил о цели проверки руководителю субъекта или лицу, реализующему продукцию (при отсутствии руководителя или замещающего его лица).
Если проверка проводится путем негласной закупки продукции или других методов контроля наблюдательного характера, которые осуществляются до начала проверки, то объявление о контрольной проверке и информирование руководителя о цели проверки проводится сразу после выполнения соответствующих контрольных процедур.
Руководитель должен сообщить инспекторам, в частности, свою (или собственника) фамилию, имя и отчество, наименование предприятия, почтовый адрес, номер телефона (факса), банковские реквизиты, режим работы предприятия, а также показать разрешительные документы на проведение определенного вида деятельности, свидетельство о госрегистрации и свидетельство о регистрации плательщика налогов.
По результатам проверки составляется акт в двух экземплярах (оригинал и копия). Оригинал акта остается в органе Госпотребзащиты, а копия передается под расписку проверенному субъекту. К акту могут прилагаться документы, промежуточный акт, акты об отборе образцов, объяснения и т. п., которые являются неотъемлемой частью акта проверки. Если в проведении проверки инспекторам создавались препятствия, этот факт тоже отражается в акте.
Если при проверке выявлены нарушения, руководителю субъекта выдается предписание. Сроки его выполнения устанавливаются в каждом конкретном случае исходя из реальных возможностей субъекта хозяйствования, условий его деятельности, а также количества и характера нарушений.
По результатам проверки к нарушителю применяются санкции, перечисленные в п. 4 Порядка. Здесь хотим обратить ваше внимание на разделение полномочий между обычными инспекторами и руководителями органов Госпотребзащиты (в Законе их полномочия не разделены).
Инспекторы, проводившие проверку, могут составить протокол об административном правонарушении, запретить отгрузку и реализацию продукции, не соответствующей установленным требованиям,- до устранения выявленных недостатков, а также запретить реализацию продукции:
- на которую отсутствуют документы, удостоверяющие ее соответствие требованиям нормативных документов;
- не имеющей сертификата соответствия (свидетельства о признании соответствия) - в отношении продукции, подлежащей обязательной сертификации;
- ввезенной на территорию Украины без документов, подтверждающих ее надлежащее качество;
- на которую срок годности не указан или указан с нарушением установленных требований, а также товаров с истекшим сроком годности;
- фальсифицированной.
Руководитель органа Госпотребзащиты или его заместитель вправе:
- выдать субъекту хозяйствования обязательное для исполнения предписание о прекращении нарушений прав потребителей;
- временно приостановить деятельность субъекта (секций, отделов), складов предприятий оптовой и розничной торговли, систематически реализующих товары ненадлежащего качества, нарушающих правила торговли и предоставления услуг, условия хранения и транспортировки товаров,- до устранения выявленных недостатков;
- запретить (путем опломбирования) пользование производственными, складскими, торговыми и другими помещениями, а также неисправными средствами измерительной техники, с неправильными показаниями, с поврежденным или просроченным поверочным тавром и уведомить о выявлении таких приборов орган стандартизации, метрологии и сертификации;
- подать в суд иск относительно защиты прав потребителей;
- передать материалы проверки органам дознания или досудебного следствия, если выявленные нарушения содержат признаки преступления;
- наложить на виновных административные взыскания за нарушение законодательства о защите прав потребителей.
Акт проверки снимается с контроля после получения информации о зачислении суммы взысканий в бюджет или письменного подтверждения об исполнении предписания. Если субъект не выполнит предписание или своевременно не сообщит о его исполнении, ему грозит повторная проверка.
Те, кто не согласен с действиями проверяющих или выданным предписанием, могут обжаловать их в 14-дневный срок от начала проведения проверки (выдачи предписания) вышестоящему органу Госпотребзащиты или обратиться в суд. Хотим, кстати, напомнить, что в случае наложения административного взыскания на вашего работника такое взыскание в соответствии со ст. 289 КоАП может быть обжаловано в течение 10 дней со дня вынесения соответствующего постановления.
_____________
* Форма такого направления приведена в приложении к Порядку.
Елена Кравченко,
юрист
Газета “Фортекс”, № 50/2006 (№ 206), от 05.12.2006 г.