Маркетинг: валовые затраты по секретному отчету
ВОПРОС: Наше предприятие приобрело у одной фирмы маркетинговые услуги. Получилось довольно дорого. Расходы на основании акта сдачи-приемки услуг мы отнесли в состав валовых затрат.
Теперь думаем: как можно так организовать учет, чтобы при налоговой проверке не показывать налоговому инспектору маркетинговый отчет?
ОТВЕТ: К проблеме документов, подтверждающих валовые затраты по услугам, мы обращались неоднократно.
В целом мы отмечали, что валовые затраты чувствуют себя уверенно, если их хозяин имеет (1) документы, надлежащим образом удостоверяющие факт приобретения услуг, и (2) документы, подтверждающие связь понесенных расходов с хозяйственной деятельностью предприятия.
Изучая документы, удостоверяющие факт приобретения услуг, следует принять во внимание, что Закон О Прибыли предъявляет к ним только одно условие - они должны подтверждать фактическое получение неких услуг.
Таким документом, по мнению налоговиков, вполне может быть акт сдачи-приемки услуг или какой-либо другой документ, подтверждающий фактическое предоставление соответствующей услуги,- например, инвойс (см. письмо ГНАУ от 30.06.2006 г. № 12304/7/15-0517).
Соглашаясь с таким выводом, мы рекомендуем предприятиям во избежание недоразумений включать условие о конкретном документе непосредственно в текст договора о предоставлении услуг.
Кроме того, нужно помнить и о традиционных требованиях налоговиков - насчет соответствия подтверждающих документов требованиям ч. 2 ст. 9 Закона “О бухгалтерском учете и финансовой отчетности в Украине”*. В частности, в письме от 27.12.2004 г. № 14170/5/14-3216 ГНАУ выражала претензии к актам выполненных работ по посредническим и информационно-консультационным услугам: мол, в актах не указаны конкретный перечень предоставленных услуг, не ясно, в чем выражен результат предоставленных услуг, и указывала на нарушение ст. 9 Закона о бухучете и п. 2.4 Положения о документальном обеспечении записей в бухгалтерском учете**.
Итак, бухгалтер, рассматривая “маркетинговый” акт, должен проявить особую бдительность в отношении наличия в акте обязательных реквизитов, перечисленных в ч. 2 ст. 9 Закона о бухучете, проверив:
“название документа (формы);
дату и место составления;
наименование предприятия, от имени которого составлен документ;
содержание и объем хозяйственной операции, единицу измерения хозяйственной операции;
должности лиц, ответственных за осуществление хозяйственной операции и правильность ее оформления;
личную подпись или другие данные, дающие возможность идентифицировать лицо, участвовавшее в осуществлении хозяйственной операции”.
В рассматриваемом случае ключевыми реквизитами акта, разумеется, являются содержание и объем хозяйственной операции и единица ее измерения (видимо, в упомянутом письме от 27.12.2004 г. ГНАУ отождествляет эти реквизиты с указанием конкретного перечня предоставленных услуг и формы выражения результата предоставленных услуг).
Судя по всему, ваш исполнитель занимается деятельностью, значащейся в Национальном классификаторе Украины “Классификация видов экономической деятельности ДК 009:2005” (утвержден приказом Госкомстата от 26.12.2005 г. № 375) под кодом 74.13.0 - исследование конъюнктуры рынка и изучение общественного мнения. Согласно КВЭД этот подкласс, в частности, включает изучение потенциальных возможностей рынка, спроса и нужд потребителей в целях улучшения сбыта и разработки новых видов продукции, включая статистический анализ результатов.
Неплохо, если ваш акт будет проникнут духом КВЭД. Например, в акте будет указано, что исполнитель ООО “Кот Базилио” провел изучение потенциальных возможностей рынка столярных изделий Донецкого региона, спроса и нужд потребителей в целях улучшения сбыта и разработки новых видов продукции ЧП “Папа Карло” и передал ему соответствующую информацию. Естественно, перечень столярных изделий, регион, группа потребителей могут быть конкретизированы (скажем, исследовался рынок вешалок для пальто и шляп в г. Енакиево на примере такой целевой аудитории, как пенсионеры), а возможности рынка, спрос и нужды ограничены каким-либо периодом (например, 2006-2007 годами),
Результат предоставленных услуг выражен в словах и звуках (можно более миролюбиво указать, что он выражен в отчете, составленном Исполнителем и переданном Заказчику).
Объем и единица измерения данной хозяйственной операции, честно говоря, представляют загадку. По аналогии с п/п. 12.3 Порядка заполнения налоговой накладной*** маркетинговые услуги в бухгалтерском учете, на наш взгляд, могут быть измерены в гривнях (гривня - измеритель довольно универсальный).
Вторая задача, которая стоит перед предприятием,- продемонстрировать связь понесенных расходов с собственной хозяйственной деятельностью. Решая ее, бухгалтер, в принципе, может ссылаться на тот же акт сдачи-приемки услуг. Мы полагаем, что цели, сформулированные в акте (улучшение сбыта и разработка новых видов продукции ЧП “Папа Карло”),- разумное доказательство того, что предприятие остро и хозяйственно нуждается в маркетинговой информации о потенциальных возможностях рынка столярных изделий Донецкого региона.
С тем, что акта сдачи-приемки услуг, имеющего все обязательные реквизиты первичного документа, в целом достаточно для подтверждения валовых затрат по маркетинговым услугам, согласен и Высший хозяйственный суд (см., например, извлечение из его постановления от 02.02.2005 г. по делу № 05/5-28/1961-28/217).
Бухгалтер, склонный к бюрократизму, актом не ограничится и подготовит приказ руководителя, в котором перед предприятием в 2006-2007 годах будут поставлены задачи улучшить сбыт собственной продукции в Донецком регионе, разработать и предложить потребителю новые виды продукции. План мероприятий, направленных на выполнение поставленных задач, должен содержать, в частности, пункт о заключении договора на предоставление соответствующих маркетинговых услуг.
Теперь попытаемся решить вашу проблему - как не показать налоговому инспектору отчет о результатах маркетингового исследования.
Прежде всего отметим, что отчет о результатах маркетингового исследования - вещь, в принципе, добровольная. Иными словами, информация, составляющая суть маркетинговой услуги, может быть выражена не только в письменной (например, в виде отчета), но и в устной форме: Гражданский кодекс этого не запрещает.
Естественно, вы с исполнителем можете пойти путем устного маркетологического творчества. В данном случае максимум, на что может расчитывать инспектор,- это услышать воспоминания ваших работников по поводу яркого рассказа исполнителя о нуждах пенсионеров г. Енакиево.
Тем не менее устный вариант выглядит красиво не всегда. Если стоимость услуги - довольно ощутима, то нормальные плательщики желают видеть отчет в письменной форме. Допустим, ваш договор предполагал наличие именно письменного отчета.
В таком случае задумаемся, вправе ли налоговик потребовать предоставить ему подобный отчет для ознакомления? На наш взгляд, такое полномочие вряд ли четко вытекает из Закона “О государственной налоговой службе в Украине”. Ведь ст. 11 данного Закона наделяет налоговиков лишь полномочиями изучать финансово-хозяйственные и бухгалтерские документы. А является ли таковым отчет маркетолога - непонятно.
Но допустим, является. При этом проверяющий настаивает на своем праве ознакомиться с содержанием отчета.
В условиях такого конфликта интересов невозможно дать рекомендации, которые гарантируют вам успех. В конечном итоге многое будет зависеть от вашей красноречивости, вашей налоговой репутации и имиджа исполнителя, решительности налогового инспектора и его руководства, а также от настроения суда, в который, вполне вероятно, попадет ваш спор с ГНИ.
Итак, вы твердо решили лечь на пути инспектора к вашему отчету. В таком случае есть смысл попытаться защитить данный отчет режимом коммерческой тайны.
Напомним, что согласно ст. 505 Гражданского кодекса****:
“1. Коммерческой тайной является информация, являющаяся секретной в том понимании, что она в целом либо в определенной форме и совокупности ее составляющих неизвестна и не является легкодоступной для лиц, которые обычно имеют дело с видом информации, к которому она принадлежит, в связи с этим имеет коммерческую ценность и была предметом адекватных существующим обстоятельствам мер по сохранению ее секретности, принятых лицом, законно контролирующим эту информацию.
2. Коммерческой тайной могут быть сведения технического, организационного, коммерческого, производственного и другого характера, за исключением тех, которые в соответствии с законом не могут быть отнесены к коммерческой тайне”.
Перечень информации, которая не может быть отнесена к коммерческой тайне, утвержден Постановлением КМУ от 09.08.93 г. № 611. В него включены:
“учредительные документы, документы, разрешающие заниматься предпринимательской деятельностью и ее отдельными видами;
информация по всем установленным формам государственной отчетности;
данные, необходимые для проверки исчисления и уплаты налогов и других обязательных платежей;
сведения о численности и составе работающих, их заработной плате в целом и по профессиям и должностям, а также наличии свободных рабочих мест;
документы об уплате налогов и обязательных платежей;
информация о загрязнении окружающей природной среды, несоблюдении безопасных условий труда, реализации продукции, причиняющей вред здоровью, а также других нарушениях законодательства Украины и размерах нанесенных при этом убытков;
документы о платежеспособности;
сведения об участии должностных лиц предприятия в кооперативах, малых предприятиях, союзах, объединениях и других организациях, занимающихся предпринимательской деятельностью;
сведения, которые в соответствии с действующим законодательством подлежат обнародованию”.
Как нам представляется, маркетинговые отчеты в этом списке не значатся. Вы должны настаивать на том, что сведения, которые в таком отчете содержатся, не являются данными, необходимыми для проверки исчисления и уплаты налогов. Для этих целей вполне достаточно договора о предоставлении маркетинговых услуг и акта их сдачи-приемки (избирая этот путь, есть смысл сделать такой акт как можно более подробным: каждый его пункт должен лучиться связью потребленных услуг с хозяйственной деятельностью предприятия). Не забывайте при этом апеллировать к вышеупомянутому постановлению ВХС от 02.02.2005 г. При такой постановке вопроса отчеты потенциально могут составлять коммерческую тайну предприятия.
Для того чтобы стать реальной тайной, ваш маркетинговый отчет, во-первых, должен содержать сведения коммерческого характера, которые в представленном виде являются неизвестными и труднодоступными, имея определенную коммерческую ценность. Вполне можно утверждать, что оно на самом деле так и есть, иначе вы не заплатили бы за них достаточно значительную денежную сумму. Во-вторых же, вспомним ч. 2 ст. 506 ГК:
“Имущественные права интеллектуальной собственности на коммерческую тайну принадлежат лицу, которое правомерно определило информацию коммерческой тайной, если иное не установлено договором”.
Следовательно, вам необходимо отнести отчет маркетолога к информации, являющейся коммерческой тайной вашего предприятия. Реализуя эту задачу, предприятие должно утвердить локальный (внутренний) нормативный акт - положение о коммерческой тайне - и включить в него пункт, который признаёт коммерческой тайной маркетинговые отчеты, полученные от исполнителей по договорам*****.
Напомним также, что коммерческая тайна является объектом права интеллектуальной собственности (см. ст. 420 ГК), а имущественные права, вытекающие из данного объекта, включают, в частности, исключительное право разрешать использование коммерческой тайны, а также исключительное право препятствовать неправомерному разглашению, сбору или использованию коммерческой тайны и т. п. (см. ч. 1 ст. 506 ГК).
По нашему мнению, указанное право позволяет его владельцу правомерно.отказать в доступе к коммерческой тайне даже представителям налоговой инспекции.
Данное право довольно разумно. Представьте себе, свалилось на вашу голову счастье - купили вы секрет изготовления кока-колы. И тут на ваше счастье потянулись работники налоговой инспекции и при проверке правильности формирования объекта обложения налогом на прибыль просят вас показать им на строго конфиденциальных условиях рецепт кока-колки: мол, иначе они не могут спать спокойно, не будучи уверенными, что вы действительно рецепт купили, а не туфту с целью уменьшения размера налогооблагаемом прибыли.
Вы, естественно, можете сказать, что рецепт кока-колы и маркетинговый отчет о рынке вешалок - вещи принципиально разные и по труднодоступности, и по коммерческой ценности. Спорить не будем, вещи разные, но ведь и деньги за них разные уплочены! Рецепт-то кока-колки за 100 тыс. гривенъ не купишь!
В общем, рынок вешалок в Енакиево, как ни крути,- информация, покрытая тайной в достаточной мере. И его конкретные секреты - в отличие от приемо-сдаточных актов - к налогообложению отношения не имеют.
Но как же быть остальным (не смелым) плательщикам? А они не покупают такие маркетинговые услуги, отчет по которым нельзя показать налоговику...
___________________
* Закон о бухучете.
** Утверждено приказом Минфина от 24.05.95 г. № 88.
*** Утвержден приказом ГНАУ от 30.05.97 г. № 165.
**** Глава 46 “Право интеллектуальной собственности на коммерческую тайну” (ст. 505-508) ГК.
***** Помимо сведений об информации, составляющей коммерческую тайну, положение о коммерческой тайне традиционно закрепляет перечень лиц, имеющих допуск к такой информации, а также порядок ознакомления с подобной информацией.
“Бухгалтер” № 46, декабрь (II) 2006 г.
Подписной индекс 74201