Сверхлимитная наличность у предпринимателя:
аргументы и варианты для избежания штрафов
ВОПРОС: Физлицо, зарегистрированное в качестве СПД, приобрело мебель у юрлица. В данном случае оно покупало мебель как простой гражданин, а не СПД Оплата за приобретенный товар произведена наличными в сумме, превышающей 10 000 грн. Однако при оплате товара в назначении платежа ошибочно было указано, что плательщиком является не простое физлицо, а СПД.
Можно ли в рассматриваемой ситуации говорить о нарушении сторонами предельных ограничений на осуществление наличных расчетов?
ОТВЕТ: Сначала напомним суть нарушения, о котором идет речь в вопросе.
Пунктом 2.3 Положения о ведении кассовых операций в национальной валюте в Украине, утвержденного постановлением Правления НБУ от 15.12.2004 г. № 637 (далее - Положение № 637), установлено:
“Предельная сумма наличного расчета одного предприятия (предпринимателя) с другим предприятием (предпринимателем) в течение одного дня по одному или нескольким платежным документам устанавливается соответствующим постановлением Правления Национального банка Украины. Платежи сверх указанной предельной суммы производятся исключительно в безналичной форме. Количество предприятий (предпринимателей), с которыми осуществляются расчеты, в течение дня не ограничивается”.
В настоящее время согласно постановлению Правления НБУ от 09.02.2005 г. № 32 “наличный” предел составляет 10 000 грн.
На наш взгляд, в описанной ситуации юрлицо может особо не волноваться.
Во-первых, основные неприятности, связанные с превышением установленного предела в 10 000 грн, касаются именно лиц, осуществляющих платеж (то есть в данном случае - физлица).
На это обращает внимание Нацбанк в своем письме от 27.04.2005 г. № 11-113/1430-4321. При этом НБУ подчеркивает, что распространение указанных ограничений на лиц, принимающих наличность, Положением № 637 не предусмотрено.
Комментируя данное письмо, мы выражали сомнение в том, что получатели наличности выйдут из воды совсем сухими. Поскольку в расчетной операции принимают участие две стороны (плательщик и получатель), то нарушение должно быть у обеих сторон. Правда, плательщик чувствует себя значительно хуже: ему грозит штраф в соответствии с Указом Президента от 12.06.1995 г. № 436/95 “О применении штрафных санкций за нарушение норм по регулированию обращения наличности” (далее - Указ № 436).
Напомним, что сумма превышения 10 тыс. грн расчетно прибавляется к реальному остатку наличности в кассе на конец дня и сравнивается с утвержденным лимитом. Если в результате появляется превышение установленных лимитов остатка наличности в кассах, то на плательщика налагается штраф в двукратном размере сумм выявленной сверхлимитной наличности.
Тем не менее даже при превышении лимита плательщик страдает не всегда.
Ранее уже обращалось внимание на то, что штрафы за нарушения в сфере оборота наличности являются административно-хозяйственными санкциями - согласно абз. 3 ст. 239 ХК и ч. 1 ст. 241 ХК. В соответствии со ст. 250 ХК такие санкции могут быть применены к субъекту хозяйствования в течение 6 месяцев со дня выявления нарушения, но не позднее чем через 1 год со дня нарушения данным субъектом установленных правил осуществления хозяйственной деятельности.
Поэтому если со дня совершения “наличных” прегрешений прошло более года - “штрафной” поезд, как говорится, ушел.
Кроме того, смелые плательщики могут оспаривать законность применения штрафных санкций, установленных Указом № 436. Как мы уже знаем, “наличные” штрафы (так же, как и штрафы за несвоевременные расчеты с товаропроизводителями агропромышленного комплекса Украины, о которых шла речь в упомянутом выше материале), можно рассматривать как административно-хозяйственные санкции, предусмотренные главой 27 ХК. Согласно же ч. 2 ст. 238 и ч. 2 ст. 241 ХК такие санкции могут устанавливаться исключительно законами. Поскольку Хозяйственный кодекс имеет приоритет над Указом № 436 и по юридической силе, и по новизне, то в споре о правомерности установления штрафных санкций согласно Указу № 436 можно использовать ограничения из ст. 238 и 241 ХК.
К тому же кассовые операции у предпринимателя имеют свои особенности. Следует отметить, что действие Положения № 637 распространяется и на предпринимателей*) но с некоторыми оговорками.
В соответствии с п. 2.7 Положения № 637 для предпринимателей лимит кассы и сроки сдачи наличной выручки не устанавливаются. Это означает, что частный предприниматель может всю наличную выручку без каких-либо ограничений хранить у себя, сдавая ее в банк по собственному желанию. В то же время при расчете штрафной санкции за превышение суммы расчетной операции учитывается показатель лимита кассы, который для рассматриваемой категории субъектов хозяйствования не устанавливается. В письме Департамента налично-денежного обращения НБУ от 08.11.2002 г. № 11-113/1941 сообщается, что штрафная санкция согласно Указу № 436 за превышение установленного лимита кассы к предпринимателю не применяется.
Получатель же наличности может быть привлечен лишь к админответственности по ст. 164-2 КоАП - за нарушение порядка ведения кассовых операций**.
Во-вторых, в данном случае можно утверждать, что “10-тысячное” ограничение вообще отсутствует.
Как известно, гражданин имеет право осуществлять операции или заниматься какой-либо деятельностью и как простое лицо, и как физлицо-предприниматель, Ранее мы обращали внимание на то, что в этом случае имеет место своеобразный дуализм: один и тот же человек может с точки зрения права выступать в разных ипостасях, имея при этом разный правовой статус.
Причем такой дуализм для права вполне нормален. Например, физлицо-работник может израсходовать собственные средства в интересах предприятия (с последующим их возмещением), а может осуществить покупку исключительно для себя, В первом случае на него будет распространяться “10-тысячное” ограничение расходования наличности, а во втором - нет. Поэтому в описанных ситуациях физлицо будет иметь разные права и обязанности.
Точно так же гражданин может расходовать наличность и как простое лицо, и как физлицо-предприниматель, и в этих случаях также будет иметь разные права и обязанности. В тех случаях, когда закон обязательного наличия статуса предпринимателя не требует, физлицо вправе выбирать, какая ипостась ему ближе при осуществлении той или иной деятельности.
Закон не запрещает физлицу-предпринимателю приобретать мебель в качестве простого физлица, Лишь бы такая операция не имела признаков предпринимательства (то есть не была составной частью систематической, инициативной, самостоятельной, осуществляемой на собственный риск деятельности, направленной на получение прибыли).
Поэтому мы вполне допускаем, что мебель приобреталась физлицом не в рамках осуществления предпринимательской деятельности, - просто при оформлении расчетных документов была допущена досадная ошибка.
Как же исправить ошибку в назначении платежа?
Поскольку подобная процедура законодательством не установлена, можно выбрать любой вариант. Например, нормально, если перевод операции по закупке товара с СПД на простое физлицо будет проведен на основании письменного уведомления гражданина, в котором он сообщит предприятию, что на самом деле в договоре купли-продажи (в том числе и при проведении платежа) он выступал как простое физлицо.
В этом плане наличные расчеты гораздо гибче, чем безналичные. Ведь если платеж производится с банковского счета физлица, то статус счета может подсказать, как позиционировало оплату физлицо. В этом аспекте хотим обратить ваше внимание на письмо Департамента платежных систем НБУ от 06.02.2007 г. № 25-112/257-1205, в котором выражается обеспокоенность ситуацией, сложившейся в деятельности банков при обслуживании текущих счетов простых физических лиц.
Предмет беспокойства НБУ заключается в том, что простые физлица на практике используют свои текущие счета для проведения операций, связанных с осуществлением предпринимательской деятельности. Такие манипуляции, напоминает НБУ, запрещены п. 7.7 Инструкции о порядке открытия, использования и закрытия счетов в национальной и иностранных валютах, утвержденной постановлением Правления НБУ от 12.11.2003 г. № 492 (далее - Инструкция). Поэтому при открытии физлицам текущих счетов НБУ рекомендует банкам принимать разного рода “предупредительные” меры*** для избежания ненадлежащего использования счетов физлиц.
Аналогичных разъяснений для принятия соответствующих мер в отношении использования текущих счетов, открытых предпринимателям, для проведения непредпринимательских операций НБУ не предоставил.
Явного запрета в отношении такого использования текущих счетов Инструкция не содержит - ее п. 5.1 лишь устанавливает:
“По текущим счетам, открываемым банками субъектам хозяйствования**** в национальной валюте, осуществляются все виды расчетно-кассовых операций в соответствии с условиями договора и требованиями законодательства Украины”.
Обтекаемая такая, между прочим, формулировочка. Тем не менее предпринимателю лучше свой текущий счет для проведения “непредпринимательских” операций все-таки не использовать.
________________________
* О том, что Положение № 637 распространяется также на частных предпринимателей, говорится в письме Госкомпредпринимательства от 15.09.2005 г. № 8027.
** Штраф в размере от 8 до 15 нмдг (повторно в течение года - от 10 до 20 нмдг).
*** Например, клиент-физлицо в заявлении об открытии текущего счета должен письменно подтвердить, что ему известно о запрете проведения предпринимательских операций. Кроме того, в договорах банковского счета может быть предусмотрено право банка на осуществление договорного списания и возврата денежных средств плательщику в случае несоответствия проведенной операции режиму функционирования счета.
**** Субъект хозяйствования для целей Инструкции - это юридические лица - резиденты и физические лица - предприниматели (согласно абз. 8 п. 1.2 Инструкции в редакции постановления Правления НБУ от 26.06.2006 г. № 236).
“Бухгалтер” № 14, апрель (II) 2007 г.
Подписной индекс 74201