Лапочка дочка. Дочернее предприятие как
форма участия иностранных юридических лиц в
гражданских правоотношениях в Украине
При организации своей деятельности на территории определенной страны транснациональные корпорации, а также средние и малые иностранные компании используют разные организационно-правовые формы, выбор которых зависит от многих обстоятельств, в том числе экономического, политического, правового характера.
Иностранные юридические лица отдают предпочтение созданию (приобретению) национальных предприятий, а также приобретению определенной (преимущественно большей) доли в их уставном капитале, поскольку такие предприятия предоставляют иностранной материнской компании возможность осуществлять полный контроль над их деятельностью, ограничивая при этом ответственность материнской компании размерами ее доли в уставном капитале такой дочерней компании.
Иностранные юридические лица организуют свою деятельность на территории иностранного государства также путем создания так называемых совместных предприятий (joint ventures - англ.), преимущественно с целью получения таким образом доступа к определенной отрасли экономики, закрытой для иностранных инвесторов. Такие предприятия создаются разными способами: это может быть создание нового предприятия на основании объединения капитала иностранного инвестора с капиталом местных компаний или с государственным капиталом; иностранные компании могут приобретать определенную долю в уставном капитале местных компаний; наконец, практике известны случаи, когда несколько иностранных корпоративных инвесторов создают между собой совместное предприятие на территории третьего государства или государства базирования одной такой компании*.
Совместное предприятие может быть дочерним для иностранного инвестора, если он контролирует такое предприятие.
Понятие и правовой статус дочерней компании в Украине доныне четко не определены законодательством, хотя ст. 9 и пункт “е” ст. 41 Закона о хозяйственных обществах** предоставляют хозяйственным обществам право создавать дочерние предприятия. Закон о предприятиях в Украине***, утративший действие, не только не формулировал понятия дочернего предприятия, но и вообще не вспоминал о нем, хотя практическое применение данной формы осуществления предпринимательской деятельности требует четкого урегулирования вопроса относительно создания, функционирования и прекращения дочернего предприятия.
В пункте 2.24 “Классификации организационно-правовых форм хозяйствования”, утвержденной приказом Госстандарта Украины от 22.11.1994 г. № 288, также утратившей действие, содержалось следующее определение дочернего предприятия: “Дочерним предприятием является предприятие, единственным основателем которого является другое предприятие”. Невзирая на вышеизложенное, Высший арбитражный суд Украины письмом от 24.01.1997 г. № 01-8/23 установил, что законодательством не определено понятие “дочернее предприятие” и не предусмотрены особенности создания таких предприятий. Поэтому при создании, деятельности и прекращении дочернего предприятия согласно названному Письму следует руководствоваться общими нормами законов о собственности, предпринимательстве, предприятиях. В этом же Письме предложено собственное определение дочернего предприятия, аналогичное вышеприведенному, а именно: дочерним является предприятие, основанное другим (материнским) предприятием. Государственный комитет Украины по вопросам регуляторной политики и предпринимательства также соглашается с указанным определением дочернего предприятия, ссылаясь на приведенные выше нормативно-правовые акты (письмо от 27.12.2001 г. № 4-421-349/7661).
Исходя из приведенных определений, можно сделать вывод о том, что до недавнего времени распространенной была точка зрения, согласно которой под дочерним предприятием понималось юридическое лицо, которое отличалось от других видов предприятий тем, что его единственным основателем было другое предприятие (унитарное дочернее предприятие).
На законодательном уровне процессы отношений между материнским и дочерним предприятиями можно считать урегулированными лишь в случае, когда материнской компанией является акционерное общество и общество с ограниченной или дополнительной ответственностью.
Достаточно часто исследователей вопроса правового положения дочерних предприятий, в частности вопроса определения дочернего предприятия, сбивает с толку норма, которая содержится в п. 2 Положения о холдинговых компаниях, создаваемых в процессе корпоратизации и приватизации, утвержденного Указом Президента Украины от 11.05.1994 г. № 224/94. Указанная норма предусматривает, что дочерним предприятием является субъект ведения хозяйства, контрольным пакетом акций которого владеет холдинговая компания. В этом пункте Положения приводится и определение контрольного пакета акций как такого количества акций в уставном фонде, который предоставляет право холдинговой компании осуществлять фактический контроль над дочерним предприятием. Согласно данному Положению владение 51 % уставного фонда приравниваются к контрольному пакету, более того, допускается признание контрольными и меньших по размеру пакетов акций, при условии наличия определенных особенностей учредительных документов дочерних предприятий.
Из приведенного определения вытекает, что предприятие может считаться дочерним и при наличии нескольких основателей (дочернее общество). Положение о холдинговых компаниях при определении дочернего предприятия берет за Основу принцип контроля, который отвечает законодательству большинства ведущих стран.
В статье 118 Гражданского кодекса (ГК) Украины дается определение лишь зависимого хозяйственного общества, под которым понимается общество (общество с ограниченной или дополнительной ответственностью, акционерное общество), в котором другому (главному) хозяйственному обществу принадлежат двадцать или более процентов уставного капитала общества с ограниченной или дополнительной ответственностью или двадцать или более процентов простых акций акционерного общества.
Статья 116 Хозяйственного кодекса (ХК) Украины предоставляет предприятиям с иностранными инвестициями право быть основателями дочерних предприятий. Статья 63 ХК Украины предусматривает существование дочернего предприятия в случаях его зависимости от другого предприятия. Зависимость одного предприятия от другого определяется ст. 126 ХК Украины. В частности, Кодекс различает простую зависимость (которая имеет место в случае возможности одним предприятием блокировать принятие решений другим (зависимым) предприятием, которые должны приниматься в соответствии с законом и/или учредительными документами этого предприятия квалифицированным большинством голосов), и решающую зависимость, которая возникает при установлении между предприятиями отношений контроля-подчинения за счет преимущественного участия контролирующего предприятия в уставном фонде и/или общих собраниях либо других органах управления другого (дочернего) предприятия, в частности владение контрольным пакетом акций.
Анализ указанных нормативных актов, доктрины и практики свидетельствует о неоднозначном подходе к определению понятия “дочернее предприятие ”.
На сегодня существует три точки зрения относительно данной проблемы:
1) компания считается дочерней, если она полностью находится в собственности другой компании (унитарное дочернее предприятие);
2) фактически любое хозяйственное общество может считаться дочерним по отношению к тому предприятию, которое контролирует его деятельность, то есть имеет необходимое количество голосов на собраниях высшего органа общества (дочернее общество);
3) действующее законодательство предусматривает возможность создания как унитарных дочерних предприятий, так и дочерних обществ.
На практике, до принятия ГК Украины и ХК Украины, украинские компании создавали дочерние предприятия, исходя из первого толкования. Иностранные же корпоративные инвесторы считали рискованным создавать унитарное дочернее предприятие в связи с законодательной неопределенностью этого вопроса (например, спорным был вопрос формирования уставного фонда дочернего предприятия), а следовательно, существовал риск возникновения проблем при регистрации такого предприятия. Вместо этого иностранные компании создавали хозяйственные общества преимущественно при участии своих дочерних структур, что позволяло им осуществлять контроль (как материнской компании) над хозяйственным национальным обществом и избегать потенциальных проблем.
Проведенный сравнительно-правовой анализ национального и иностранного законодательства позволяет сделать вывод о том, что необходимо как можно быстрее разработать законодательство, которое бы четко определяло понятие дочернего предприятия и регламентировало бы его деятельность.
В Верховную Раду Украины был подан проект закона Украины от 30.03.2006 г. № 9267 “О внесении изменений в некоторые законодательные акты Украины (относительно статуса основного и дочернего юридических лиц, а также объединений юридических лиц)”.
Положениями законопроекта предлагается внести изменения в ГК Украины и Закон о хозяйственных обществах с целью приведения в соответствие с мировыми стандартами правового статуса дочернего юридического лица, холдинговой компании, непредпринимательских объединений юридических лиц, а также регламентируются средства защиты интересов дочерних юридических лиц, их кредиторов и миноритарных акционеров или участников, вопроса взаимного участия обществ.
Принятие законопроекта даст возможность гармонизировать законодательство Украины, которое регулирует статус объединений юридических лиц, с законодательством Европейского Союза и ведущих зарубежных стран, будет способствовать улучшению инвестиционного климата, а также расширению экономических связей украинских предпринимателей с зарубежными партнерами.
----------------------------
* Чубарь А. Организационно-правовые формы деятельности транснациональных корпораций на территории Украины // БИЗНЕС. - 1998. - № 18 (277). - 11 мая. - С.125-128.
** Закон Украины от 19. 09.1991 г. № 1576-XII “О хозяйственных обществах”.
*** Закон Украины от 27.03.1991 г. № 887-XII “О предприятиях в Украине” (утратил силу в соответствии с Гражданским кодексом Украины).
“Экспресс анализ законодательных и нормативных актов”, № 16 (590), 16 апреля 2007 г.
Подписной индекс 40783