Комментарий к Решению ГКЦБФР от 22.02.2007 г. № 387 “Об утверждении
Положения о порядке увеличения (уменьшения) размера уставного
капитала акционерного общества” (зарегистрировано в Минюсте
Украины 28.03.2007 г. за № 280/13547)
Мы уже не раз отмечали тот факт, что деятельность акционерных обществ урегулирована отечественным законодательством крайне недостаточно: в Гражданском и Хозяйственном кодексах, а также в Законе Украины “О хозяйственных обществах” даны лишь самые общие нормы по данной теме, а Закон Украины “О ценных бумагах и фондовом рынке” вообще составлен из такого расчета, что наряду с ним должен действовать и специальный закон об акционерных обществах. Между тем принятие этого специального закона все откладывается и откладывается, хотя необходимость в нем очень велика - ведь по нескольким десяткам позиций действующее законодательство прямо указывает, что те или иные вопросы должны решаться согласно нормам этого несуществующего закона.
Отчасти ситуацию пытается исправить Госкомиссия по ценным бумагам и фондовому рынку, вводя в своих подзаконных актах, посвященных деятельности АО, такие положения, которые должны несколько облегчить жизнь “АОшкам”. Положение о порядке увеличения (уменьшения) размера уставного капитала акционерного общества - один из таких документов.
С его принятием утратило силу прежнее Положение с тем же названием, утвержденное решением ГКЦБФР от 08.04.98 г. № 44 (в редакции от 16.10.2000 г.). В чем же отличие новой редакции Положения от предыдущей? Если коротко, то документ стал гораздо больше (почти в три раза) и, соответственно, гораздо подробнее: многие нормы, которым раньше отводилась пара-тройка абзацев, теперь занимают целые главы.
Например, появились отдельные нормы для открытого (публичного) и закрытого (частного) размещения акций ОАО. Под первым понимается ситуация, когда предложение акций адресовано более чем 100 физическим и/или юридическим лицам, а под вторым - когда акции размещаются среди заранее определенного круга физических и/или юридических лиц, число которых не превышает 100 на момент принятия решения об увеличении уставного капитала. “Действующие” акционеры АО в это число не входят ни в первом, ни во втором случае.
Указано, что решение общего собрания акционеров о размещении акций должно содержать срок и порядок реализации акционерами своего преимущественного права на их приобретение. При этом срок действия преимущественного права при открытом размещении устанавливается самим АО и в законодательном порядке не ограничивается. При закрытом же размещении акций этот срок не может быть меньше 15 календарных дней.
Следует обратить внимание на то, что отказ каждого акционера от использования его преимущественного права на приобретение акций должен подтверждаться письменно.
Изменился состав источников, за счет которых может увеличиваться уставный капитал АО. В их число входят теперь не только дополнительные взносы (вклады) и реинвестированные дивиденды, но и прибыль, направляемая в уставный капитал. Правда, увеличивать таким способом уставный капитал могут лишь те АО, прибыль которых в соответствии с законом не подлежит распределению между учредителями (участниками, акционерами).
Не будем останавливаться на чисто технических и процедурных моментах, подробно расписанных в Положении. Отметим лишь проблему уменьшения капитала убыточными АО. Как известно, в соответствии с ч. 3 ст. 155 Гражданского кодекса,
“если после окончания второго и каждого следующего финансового года стоимость чистых активов акционерного общества окажется меньше уставного капитала, общество обязано объявить об уменьшении своего уставного капитала и зарегистрировать соответствующие изменения к уставу в установленном порядке. Если стоимость чистых активов общества становится меньше минимального размера уставного капитала, установленного законом, общество подлежит ликвидации”.
Норма эта, как видите, весьма категорична, тем более что она хорошо корреспондирует с требованием ч. 2 ст. 156 ГК, согласно которой не допускается увеличение уставного капитала общества для покрытия убытков.
В то же время вопрос об уменьшении уставного капитала относится к исключительной компетенции собрания акционеров в соответствии со ст. 159 ГК.
Таким образом, действующее законодательство, с одной стороны, категорически требует, чтобы при уменьшении чистых активов ниже уровня уставного капитала последний был уменьшен, а с другой стороны - оставляет данный вопрос на усмотрение акционеров. Как разрешить эту коллизию, пока что непонятно - ведь принудить акционеров к “правильному” голосованию невозможно.
Не вносит ясности в вопрос и Положение. Зато оно дает некоторые основания уклониться от требуемого уменьшения уставного капитала, что может быть весьма актуальным в том случае, если будущая величина уставного капитала окажется ниже законодательно установленного минимума (что должно повлечь ликвидацию АО). В этой ситуации есть смысл вспомнить о пункте 3 главы 1 раздела III Положения:
“При уменьшении размера уставного капитала акционерного общества не допускается:
<...>
б) принимать решение об уменьшении размера уставного капитала до регистрации всех предыдущих выпусков акций, до регистрации отчетов о результатах размещения акций и выдачи свидетельств о регистрации выпусков акций в соответствии с законодательством Украины”.
Исходя из этой нормы можно отсрочить уменьшение капитала, если незадолго до подведения годовых итогов выпустить очередную порцию акций. Тогда до совершения всех указанных действий АО будет иметь вполне благовидный предлог для отказа от уменьшения капитала.
Некоторое недоумение вызывает п. 6 гл. 1 разд. III Положения:
“Уменьшение уставного капитала акционерного общества с целью приведения размера уставного капитала в соответствие с размером чистых активов в случаях, предусмотренных частью третьей статьи 155 Гражданского кодекса Украины, осуществляется исключительно путем уменьшения номинальной стоимости акций”.
Почему законодатель решил воспрепятствовать в данном случае иному пути уменьшения уставного капитала - выкупу акций? А если собрание акционеров постановит именно такое решение и успешно его реализует? В общем, вопрос остается открытым.
Ну и последнее, на что хотелось бы обратить внимание, - это п. 2 гл. 1 разд. III Положения:
“Уменьшение уставного капитала акционерного общества допускается после уведомления об этом всех его кредиторов в порядке, установленном законом. При этом кредиторы общества имеют право требовать досрочного прекращения или исполнения обществом соответствующих обязательств и возмещения убытков.
Уменьшение размера уставного капитала при наличии возражений кредиторов акционерного общества не допускается, кроме случаев, предусмотренных частью третьей статьи 155 Гражданского кодекса Украины”.
К сожалению, эта норма действует лишь при “обычном” уменьшении капитала, не связанном с убытками, поэтому воспользоваться ею в ситуации, описанной выше, не получится.
Заметим, что действующее законодательство не устанавливает в прямой форме какой-либо ответственности за неуведомление кредиторов о грядущем уменьшении уставного капитала АО.
Алена Мышкина,
юрист
Газета “Фортекс” № 14-15/2007 (№ 222-223), от 03.04.2007 г.