Роялти не облагается НДС в том числе и на
этапе “доверитель - поверенный”
Рассмотрим случай, когда украинская фирма (поверенный) по договору поручения с нерезидентом (доверителем) передает имущественные права на использование объекта авторских прав другой украинской фирме (приобретателю).
Прежде всего отметим, что заключение договора поручения в отношении имущественных авторских прав не противоречит законодательству Украины.
В ч. 1 ст. 1107 ГК Украины говорится;
“Распоряжение имущественными правами интеллектуальной собственности осуществляется на основании следующих договоров:
1) лицензия на использование объекта права интеллектуальной собственности;
2) лицензионный договор;
3) договор о создании по заказу и использовании объекта права интеллектуальной собственности;
4) договор о передаче исключительных имущественных прав интеллектуальной собственности;
5) другой договор о распоряжении имущественными правами интеллектуальной собственности”.
Согласно ч. 1 ст. 1000 ГК Украины:
“По договору поручения одна сторона (поверенный) обязуется совершить от имени и за счет другой стороны (доверителя) определенные юридические действия. Сделка, совершенная поверенным, создает, изменяет, прекращает гражданские права и обязанности доверителя”.
Такими юридическими действиями поверенного вполне могут быть и сделки в отношении авторских прав.
А ст. 46 Закона “Об авторском праве и смежных правах” прямо указывает:
“Субъект авторского права и (или) смежных прав может поручить управление своими имущественными правами поверенному на основании заключенного с ним договора-поручения”.
О возможности заключения даже договора комиссии в отношении имущественных авторских прав высказывался известный российский ученый, специалист в области интеллектуальной собственности В. А. Дозорцев*:
“Применительно к договору комиссии имущественные авторские права не обладают никакой спецификой, для изъятий в отношении их нет никаких оснований ни в законе, ни в существе прав и обязанностей. На имущественные авторские права распространяются все нормы, установленные для прочих имущественных прав: они, как и остальные, могут быть предметом сделки по договору комиссии”.
Учитывая большую схожесть между украинским и российским гражданским правом в части регулирования отношений в сфере интеллектуальной собственности, мнение российского ученого целесообразно принять во внимание.
Кроме того, поскольку в данном случае речь идет о посредническом внешнеэкономическом договоре, то в соответствии со ст. 43 Закона “О международном частном праве” к нему вполне может применяться законодательство других стран, а не украинское, если стороны прямо в тексте договора оговаривают применение норм иностранного государства.
Теперь рассмотрим ситуацию с точки зрения обложения НДС.
Прежде всего отметим, что платежи по договору о передаче прав на использование произведения (лицензионному договору), который заключается между украинскими предприятиями, являются роялти, поскольку такой договор не предусматривает перехода к приобретателю прав разрешать использование произведения (или, выражаясь диким языком Закона О Прибыли, права “продать или произвести отчуждение другим способом такого объекта собственности”). Передача прав на использование произведения согласно п. 1.4 Закона об НДС приравнивается к поставке услуг.
Порядок обложения посреднических договоров по услугам был описан нами в консультации от 23.04.2007 г., поэтому повторяться не будем, а только напомним: мы пришли к выводу, что в данном случае поверенный должен выполнять функции налогового агента по НДС, если основные услуги поставляются ид территории Украины.
В соответствии с п/п. 6.5“д” Закона об НДС место поставки услуг по предоставлению авторских прав и лицензий определяется по месту регистрации покупателя этих услуг. В рассматриваемом случае покупатель услуг зарегистрирован на территории Украины, поэтому местом поставки услуг считается территория Украины. Согласно тому же п/п. 6.5“д” местом поставки посреднических услуг поверенного-резидента также является Украина,
Итак, поскольку услуги по предоставлению имущественных прав в нашем случае оказываются поставляемыми на территории Украины, их обложение регулируется украинским Законом об НДС. А согласно п/п. 3.2.7 данного Закона выплата роялти в денежной форме не является объектом обложения НДС.
Правда, если обратиться к толкованию конструкции п/п. 3.2.7 с точки зрения грамматики, то напрашивается вывод, что не облагаются только те роялти в денежной (и ценнобумажной) форме, которые выплачиваются эмитентом.
Однако, учитывая письмо ГНАУ от 07.09.2006 г. № 16636/7/31-3017, где было разрешено не облагать НДС роялти, выплачиваемые нерезиденту по сублицензионному договору, без привязки к субъекту такой выплаты, а также письмо ГНАУ от 05.09.2005 г. № 17622/7/15-1117, в котором тоже разрешается не облагать роялти НДС независимо от обладания субъектом, который его выплачивает, статусом эмитента, мы на грамматическое толкование не будем обращать внимание, тем более что оно приводит к абсурду. Объяснить с позиций здравого смысла, почему льгота по дивидендам и роялти дана только эмитентам, возможным не представляется.
Да и с эмитентами при таком подходе возникает “непонятка”: то ли речь идет об эмитентах корпоративных прав, то ли об эмитентах ценных бумаг.
Таким образом, можно сделать вывод, что платежи за полученное право (роялти) на этапе движения между резидентами НДС не облагаются.
А как быть с НДС на этапе движения платежей между поверенным-резидентом и доверителем-нерезидентом?
Поскольку сам поверенный никаких имущественных прав от нерезидента не получал, то возникает вопрос: а можно ли считать роялти платежи, которые проходят между поверенным и нерезидентом?
На наш взгляд, можно. Дело в том, что для нерезидента платежи, поступаемые к нему от поверенного, продолжают оставаться платежами за те имущественные права, которые были переданы им другому лицу. То есть суть платежей от того, что они шли не напрямую к нерезиденту, а через поверенного, не изменилась. Посредник только принял и передал нерезиденту то, что ему причитается, и не более того.
Поэтому считаем, что в данном случае ввозной НДС у поверенного с сумм роялти, которые он перечисляет нерезиденту, не возникает.
__________________________
* Дозорцев В. А. Интеллектуальные права: Понятие. Система. Задачи кодификации. Сборник статей / Исслед. центр частного права.- М.: Статут, 2003.- С. 343.
“Бухгалтер” № 22, июнь (II) 2007 г.
Подписной индекс 74201