Щодо застосування частини 3 статті 155
Цивільного Кодексу України
Частиною третьою статті 155 Цивільного кодексу України передбачено, що якщо після закінчення другого та кожного наступного фінансового року вартість чистих активів акціонерного товариства виявиться меншою від статутного капіталу, товариство зобов'язане оголосити про зменшення свого статутного капіталу та зареєструвати відповідні зміни до статуту у встановленому порядку. Якщо вартість чистих активів товариства стає меншою від мінімального розміру статутного капіталу, встановленого законом, товариство підлягає ліквідації.
Аналізуючи спрямованість частини 3 ст. 155 Цивільного кодексу України (далі - ЦКУ), очевидним є фіскальний характер цієї норми. Вона має ціллю суб'єктів штучне недопущення збиткової діяльності суб'єктів господарювання, які, щонайменше, мають відображати у своїй бухгалтерській та податковій звітності хоча б мінімальний прибуток. Це дасть змогу таким суб'єктам уникнути негативних наслідків, передбачених даною нормою.
Вочевидь, що будь-які аргументи господарсько-економічної, корпоративної природи, або такі, що пов'язані з відносинами стосовно цінних паперів, які виправдовували б наявність та застосування цієї норми, відсутні. Розмір статутного капіталу практично не виконує функцій забезпечення ресурсами діяльності акціонерного товариства (далі - AT) або гарантування виконання зобов'язань товариства перед кредиторами чи акціонерами AT. Фактично розмір статутного капіталу, зокрема його поділ на акції, регулює лише відносини власності, об'єм корпоративних прав акціонерів, відносини управління AT.
Крім того, законодавець, встановлюючи по суті аналогічні норми для AT та для товариства з обмеженою відповідальністю (далі - ТОВ), необґрунтовано жорстко сформулював норму саме стосовно AT. При цьому AT не має права виправити фінансову ситуацію в контексті частини 3 ст. 155 ЦКУ шляхом залучення додаткового фінансування (на відміну від ТОВ згідно ч. 4 ст. 144 ЦКУ).
Таким чином, вважаємо норму частини 3 статті 155 ЦКУ шкідливою та руйнівною для корпоративних відносин і відносин, пов'язаних з випуском та обігом цінних паперів AT. Вважаємо за дрцільне, як мінімум, внести до цієї норми зміни, які б дали можливість товариству виправити свою фінансову ситуацію без негайного зменшення статутного капіталу або ліквідації. Як максимум, пропонуємо скасувати цю норму (наприклад новим законом про AT) як таку, що носить деструктивний характер для діяльності AT і фондового ринку України у цілому.
Суть звернення
До Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку надійшли листи Черкаського та Луганського територіальних управлінь Комісії, у яких вони звертаються з проханням надати роз'яснення стосовно застосування частини 3 статті 155 Цивільного кодексу України, а саме з наступних питань.
Питання перше. Чи відносяться слова першого речення частини 3 статті 155 Цивільного кодексу України "якщо після закінчення другого та кожного наступного фінансового року" до другого речення зазначеної частини статті 155 Цивільного кодексу України?
Чи повинне товариство ліквідуватися в разі якщо після закінчення другого та кожного наступного фінансового року вартість чистих активів товариства стає меншою від мінімального розміру статутного капіталу, встановленого законом, чи відразу, як зазначена подія сталась на кінець першого фінансового року?
Відповідь: Аналіз частини 3 статті 155 ЦКУ демонструє, що речення перше і друге регулює одні й ті ж самі відносини. Тому слова першого речення частини 3 статті 155 ЦКУ "якщо після закінчення другого та кожного наступного фінансового року" відносяться і до другого речення зазначеної частини статті 155 ЦКУ.
Виходячи з цього, при визначенні часу, з якого AT, згідно другого речення частини 3 статті 155 ЦКУ, підлягає ліквідації, очевидно слід враховувати положення попереднього речення "після закінчення другого та кожного наступного фінансового року".
Питання друге. Який мінімальний розмір статутного капіталу мається на увазі у другому реченні частини 3 статті 155 Цивільного кодексу України: станом на момент створення акціонерного товариства чи на теперішній час?
Відповідь: По-перше, показовою є позиція Держкомпідприємництва (лист від 28.12.2006 р. № 9430 щодо порядку ліквідації ТОВ), що виходити необхідно із ставки мінімальної заробітної плати, яка діяла на момент створення ТОВ.
Окрім того, частина 5 ст. 81 Господарського кодексу України зазначає, що загальна номінальна вартість випущених акцій повинна дорівнювати розміру статутного фонду акціонерного товариства, який не може бути меншим від розміру, визначеного законом. А частина 4 ст. 24 Закону України "Про господарські товариства" вказує лише на наступне обмеження:
"Загальна номінальна вартість випущених акцій становить статутний фонд акціонерного товариства, який не може бути менше суми, еквівалентної 1250 мінімальним заробітним платам, виходячи із ставки мінімальної заробітної плати, діючої на момент створення акціонерного товариства".
Таким чином, у другому реченні частини 3 статті 155 ЦКУ очевидно йдеться про мінімальний розмір статутного капіталу станом на момент створення AT.
Питання трете. Чи має право акціонерне товариство, якщо вартість чистих активів товариства стає меншою статутного капіталу не оголошувати про зменшення статутного капіталу, а вжити заходів щодо збільшення вартості чистих активів?
Відповідь: У випадку, якщо вартість чистих активів AT стає меншою статутного капіталу, діюча редакція ЦКУ не передбачає право AT не оголошувати про зменшення статутного капіталу, а вжити заходів щодо збільшення вартості чистих активів.
Питання четверте. Чи буде порушенням законодавства про цінні папери, якщо емітент з метою усунення порушення вимог частини 3 статті 155 Цивільного кодексу України не оголосив про зменшення статутного капіталу (не ліквідувався), а збільшив вартість чистих активів?
Відповідь: Виходячи з зазначеного вище, очевидно, якщо емітент з метою усунення порушення вимог частини 3 статті 155 ЦКУ не оголосив про зменшення статутного капіталу (не ліквідувався), а збільшив вартість чистих активів, такі дії на сьогоднішній день будуть кваліфікуватися як порушенням законодавства про цінні папери, і за їх вчинення можуть бути застосовані санкції у встановленому законом порядку.
Питання п'яте. Чи порушили акціонерні товариства, які мають вартість чистих активів, меншу від статутного капіталу на кінець 2005 року, вимоги частини 3 статті 155 Цивільного кодексу України?
Відповідь: Враховуючи зазначений в частині 3 статті 155 ЦКУ термін "після закінчення другого та кожного наступного фінансового року", норми частини 3 статті 155 ЦКУ можна у повній мірі застосувати починаючи з 1 січня 2006 року, тобто з цього часу такі AT можуть вважатись такими, що порушують вимоги частини 3 статті 155 ЦКУ.
Питання шосте. Чи має право територіальне управління компетенцію та повноваження уданому випадку видати товариству розпорядження про усунення порушень законодавства про цінні папери та які можливі механізми його виконання?
Відповідь: Повноваження Комісії визначені у статті 8 Закону України "Про державне регулювання ринку цінних паперів України" (далі - Закон про ринок). Згідно з пунктом 10 ч. 1 ст. 8 Закону про ринок Державна комісія з цінних паперів та фондового ринку має право надсилати емітентам обов'язкові для виконання розпорядження про усунення порушень законодавства про цінні папери та вимагати надання необхідних документів відповідно до чинного законодавства. Окрім того, згідно з пунктом 5 ч. 1 ст. 8 Закону про ринок Державна комісія з цінних паперів та фондового ринку має право у разі порушення законодавства про цінні папери, нормативних актів Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку виносити попередження, зупиняти на термін до одного року розміщення (продаж) та обіг цінних паперів того чи іншого емітента, дію ліцензій, виданих Державною комісією з цінних паперів та фондового ринку, анулювати дію таких ліцензій.
Також передбачені інші міри реагування на правопорушення.
Відповідальність юридичних осіб за правопорушення на ринку цінних паперів передбачена статтею 11 Закону про ринок. Зокрема, абзац третій частини 1 статті 11 Закону про ринок зазначає, що за ухилення від виконання або несвоєчасне виконання розпоряджень, рішень про усунення порушень щодо цінних паперів Державна комісія з цінних паперів та фондового ринку накладає на юридичних осіб штрафи у розмірі до 500 неоподатковуваних мінімумів доходів громадян.
Згідно підпункту 11 пункту 5 Положення про Державну комісію з цінних паперів та фондового ринку, затвердженого Указом Президента України "Про Державну комісію з цінних паперів та фондового ринку" (далі - Положення), Комісія має право надсилати емітентам, особам, які здійснюють професійну діяльність на ринку цінних паперів, фондовим біржам та саморегулівним організаціям обов'язкові до виконання розпорядження про усунення порушень вимог законодавства про цінні папери та вимагати надання необхідних документів відповідно до чинного законодавства. Згідно частини 3 пункту 6 Положення ці права в частині прийняття нормативно-правових актів здійснюються Комісією як колегіальним органом, а в частині організації виконання нормативно-правових актів Комісії - центральним апаратом Комісії та її територіальними органами. Згідно частини 2 пункту 6 Положення розподіл повноважень між центральним апаратом Комісії та її територіальними органами здійснюється Комісією як колегіальним органом.
У разі не проведення AT добровільної ліквідації, ліквідація може бути проведена в судовому порядку. Щодо звернення до суду з вимогою про ліквідацію AT, то законодавство прямо не обмежує коло осіб, які можуть звертатися до суду з подібними заявами. Зокрема кожен, чиї інтереси порушені AT, може в судовому порядку вимагати ліквідації AT. Це можуть бути, наприклад, засновники AT або державні органи (якщо їх право на звернення до суду із цього приводу передбачене законом). Так, зокрема право вимагати ліквідації юридичної особи надане:
- органам державної податкової служби (пункт 17 ст. 11 Закону України "Про державну податкову службу в Україні" від 04 грудня 90 р. № 509-ХІІ);
- органу, що здійснив держреєстрацію юридичної особи (ч. 2 ст. 110 ЦКУ);
- прокурору, який має право звернутися до суду з подібною вимогою, якщо обґрунтує свій позов порушенням інтересів держави, громадян, юридичних осіб (пункт "б" ч. 2 ст. 20 Закону України "Про прокуратуру" від 05.11.91 р. № 1789-ХІІ).
Суть звернення
До Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку надійшов лист Представництва в Україні Бейкер і Макензі Сі-Ай-ЕС, Лімітед, у якому також порушується питання про те, як саме визначається мінімальний розмір статутного капіталу, про який йдеться у частині 3 статті 155 Цивільного кодексу України: станом на момент створення акціонерного товариства чи на інший момент часу?
Відповідь: Відповідно до Положення (стандарту) бухгалтерського обліку 19 "Об'єднання підприємств", затвердженого наказом Міністерства фінансів України від 07.07.1999 року № 163, зареєстрованого в Міністерстві юстиції України 23.07.1999 року за № 499/3792, чисті активи - це активи підприємства за вирахуванням його зобов'язань.
Згідно з пунктом 1 Методичних рекомендацій щодо визначення вартості чистих активів акціонерних товариств, схвалених рішенням Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку від 17.11.2004 року № 485, під вартістю чистих активів акціонерних товариств розуміється величина, яка визначається шляхом вирахування із суми активів, прийнятих до розрахунку, суми його зобов'язань, прийнятих до розрахунку.
Для визначення вартості чистих активів складається розрахунок за даними бухгалтерської звітності відповідно до Положення (стандарту) бухгалтерського обліку № 2 "Баланс", затвердженого наказом Міністерства фінансів України 31.03.1999 року № 87 (зі змінами та доповненнями), зареєстрованого в Міністерстві юстиції України 21.06.1999 року за № 396/3689.
Таким чином, збільшити вартість чистих активів можна шляхом зменшення суми зобов'язань товариства або шляхом збільшення суми активів.
Відповідно до частині 3 статті 155 Цивільного кодексу України, якою встановлено, що якщо після закінчення другого та кожного наступного фінансового року вартість чистих активів акціонерного товариства виявиться меншою від статутного капіталу, товариство зобов'язане оголосити про зменшення свого статутного капіталу та зареєструвати відповідні зміни до статуту у встановленому порядку. Якщо вартість чистих активів товариства стає меншою від мінімального розміру статутного капіталу, встановленого законом, товариство підлягає ліквідації.
Враховуючи зазначене, вважаємо необхідністю зазначити наступне.
Перше. Частина 3 статті 155 Цивільного кодексу України декларує обов'язок акціонерного товариства оголосити про зменшення свого статутного капіталу та зареєструвати відповідні зміни до статуту у встановленому порядку у випадку, якщо після закінчення другого та кожного наступного фінансового року вартість чистих активів акціонерного товариства підприємства виявиться меншою від статутного капіталу.
Якщо ж після закінчення другого та кожного наступного фінансового року вартість чистих активів товариства стає меншою від мінімального розміру статутного капіталу, встановленого законом, товариство підлягає ліквідації. У зв'язку з цим акціонерне товариство, вартість чистих активів якого після закінчення другого та кожного наступного фінансового року є меншою статутного капіталу, не має права не оголошувати про зменшення статутного капіталу або не ліквідуватися.
Друге. Відповідно до статті 4 Прикінцевих положень Цивільний кодекс України застосовується до цивільних відносин, що виникли після набрання ним чинності. Щодо цивільних відносин, які виникли до набрання чинності Цивільним кодексом України, положення вказаного Кодексу застосовуються до тих прав і обов'язків, що виникли або продовжують існувати після набрання ним чинності.
Таким чином, для акціонерних товариств, які створені до набрання чинності Цивільним кодексом України, другий та кожний наступний фінансовий рік відраховується від дати набрання чинності Цивільним кодексом.
Трете. Відповідно до частини 1 статті 155 Цивільного кодексу України статутний капітал товариства не може бути меншим розміру, встановленого законом.
Частиною 1 статті 157 Цивільного кодексу України передбачається право акціонерного товариства за рішенням загальних зборів акціонерів зменшити статутний капітал шляхом зменшення номінальної вартості акцій або шляхом купівлі товариством частини випущених акцій з метою зменшення їх загальної кількості.
При цьому, відповідно до частини 3 статті 157 Цивільного кодексу України, наслідком зменшення акціонерним товариством статутного капіталу нижче від встановленого законом розміру має бути ліквідація товариства.
Відповідно до частини 3 статті 155 Цивільного кодексу України, якою встановлено, що якщо після закінчення другого та кожного наступного фінансового року вартість чистих активів акціонерного товариства виявиться меншою від статутного капіталу, товариство зобов’язане оголосити про зменшення свого статутного капіталу та зареєструвати відповідні зміни до статуту у встановленому порядку. Якщо вартість чистих активів товариства стає меншою від мінімального розміру статутного капіталу, встановленого законом, товариство підлягає ліквідації.
Відповідно до статті 24 Закону України "Про господарські товариства" статутний фонд акціонерного товариства не може бути меншим суми, еквівалентної 1250 мінімальним заробітним платам, виходячи із ставки, діючої на момент створення акціонерного товариства.
Згідно частини 4 статті 87 Цивільного кодексу України юридична особа вважається створеною з дня її державної реєстрації.
Таким чином, статутний фонд (капітал) акціонерного товариства не може бути меншим суми, еквівалентної 1250 мінімальним заробітним платам, виходячи із ставки діючої на дату державної реєстрації акціонерного товариства.
Норми законодавства не зобов'язують акціонерні товариства змінювати статутний капітал у зв'язку зі зміною ставки мінімальної заробітної плати.
Із зазначеного вище можна зробити висновок, що для кожного окремо взятого акціонерного товариства статутний фонд не може бути менше суми, еквівалентної 1250 мінімальним заробітним платам, виходячи із ставки, діючої на момент державної реєстрації цього акціонерного товариства.
“Вісник бухгалтера и аудитора України”, № 11-12, червень 2007 г.