Грани вексельного обращения
В консультации от 28.05.2007 г., автор коснулся вопроса о лицензировании операций с валютными ценностями. В связи с этим возник вопрос: “А подлежат ли лицензированию операции с векселем?” В данной статье этот вопрос будет рассмотрен более подробно.
Не менее интересным является вопросу вексельного посредничества, который также будет рассмотрен в той статье.
Итак, Законом Украины от 30.10.1996 г. № 448/96-ВР “О государственном регулировании рынка ценных бумаг в Украине” (далее - Закон № 448) было введено понятие “профессиональная деятельность на рынке ценных бумаг”, под которой, согласно ст.1 названного Закона, понималась “предпринимательская деятельность по перераспределению финансовых ресурсов с помощью ценных бумаг и организационному, информационному, техническому, консультационному и другому обслуживанию выпуска и оборота ценных бумаг, являющаяся, как правило, исключительным или преобладающим видом деятельности”. В прошлом времени об этом говорится в связи с тем, что на основании Закона Украины от 23.02.2006 г. № 3480-IV “О ценных бумагах и фондовом рынке” (далее - Закон о ЦБ) этот пункт был исключен, а понятие профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг перекочевало в Закон о ЦБ и в настоящее время трактуется как деятельность юридических лиц по предоставлению финансовых и иных услуг в сфере размещения и оборота ценных бумаг, учета прав на ценные бумаги, управление активами институционных инвесторов, соответствующая требованиям, установленным для такой деятельности названным законом и законодательством в целом.
Одним из видов профессиональной деятельности на рынке ЦБ, согласно п. 2 ст. 16 Закона о ЦБ, является “деятельность по торговле ценными бумагами”, которая в ст. 17 этого Закона определена как деятельность, проводимая торговцами ценными бумагами - хозяйственными товариществами, для которых операции с ценными бумагами являются исключительным видом деятельности.
В соответствии с п. 3 ст.16 Закона о ЦБ, профессиональная деятельность на фондовом рынке осуществляется на основании лицензии, которая выдается Государственной комиссией по ценным бумагам и фондовому рынку.
Виды профессиональной деятельности на рынке ЦБ, для осуществления которых необходима лицензия, перечислены в ст. 4 Закона № 448. Государственная комиссия по ценным бумагам и фондовому рынку в установленном ею порядке выдает лицензии на такие виды деятельности на рынке ценных бумаг:
1) брокерская деятельность - заключение торговцем ценными бумагами гражданско-правовых договоров (в частности, договоров комиссии, поручения) относительно ценных бумаг от своего имени (от имени другого лица), по доверенности и за счет другого лица;
2) дилерская деятельность - заключение торговцем ценными бумагами гражданско-правовых договоров относительно ценных бумаг от своего имени и за свой счет с целью перепродажи, кроме случаев, предусмотренных законом;
3) андеррайтинг - размещение (подписка, продажа) ценных бумаг торговцем ценными бумагами по доверенности, от имени и за счет эмитента;
4) деятельность из управления ценными бумагами - деятельность, осуществляемая торговцем ценными бумагами от своего имени за вознаграждение на протяжении определенного срока на основании договора об управлении переданными ему ценными бумагами и денежными средствами, предназначенными для инвестирования в ценные бумаги, а также полученными в процессе этого управления ценными бумагами и денежными средствами, принадлежащими на праве собственности установителю управления, в его интересах или в интересах определенных им третьих лиц;
5) деятельность из управления активами - профессиональная деятельность участника фондового рынка - компании из управления активами, что осуществляется ею за вознаграждение от собственного имени или на основании соответствующего договора об управлении активами, принадлежащими институционным инвесторам на праве собственности;
6) деятельность из управления ипотечным покрытием - деятельность, осуществляемая за вознаграждение банком или другим финансовым учреждением согласно с соответствующим договором об управлении ипотечным покрытиям;
7) депозитарная деятельность депозитария ценных бумаг - деятельность из предоставления услуг относительно хранения ценных бумаг, обслуживания правомочий относительно ценных бумаг на счетах хранителей ценных бумаг, а также операций эмитента относительно выпущенных ими ценных бумаг;
8) депозитарная деятельность хранителя ценных бумаг - деятельность из предоставления услуг относительно хранения ценных бумаг, обслуживания правомочий относительно ценных бумаг на счетах владельцев ценных бумаг;
9) деятельность из ведения реестра владельцев именных ценных бумаг - сбор, фиксация, обработка, хранение и предоставления данных, составляющих систему реестра владельцев именных ценных бумаг относительно именных ценных бумаг, их эмитентов и владельцев;
10) деятельность из организации торговли на фондовом рынке - деятельность профессионального участника фондового рынка (организатора торговли) из создания организационных, технологических, информационных, правовых и других условий для сбора и распространения информации относительно спроса и предложений, проведения регулярных торгов финансовыми инструментами по установленным правилам, централизованного заключения и выполнения договоров относительно финансовых инструментов, в том числе осуществления клиринга и расчетов за ними и решения споров между членами организатора торговли;
11) расчетно-клиринговая деятельность - деятельность из определения взаимных обязательств по договорам относительно ценных бумаг и расчетов за них.
Перечень документов, прилагаемых к заявлению о выдаче лицензии, приведен в разделе 2 Порядка, утвержденного Решением ГКЦБФР от 26.05.2006 г. № 345 “Об утверждении Порядка и условий выдачи на осуществление определенных видов профессиональной деятельности на фондовом рынке, переоформления лицензий, выдачи дубликата и копии лицензии”.
Статья 13 Закона № 448 устанавливает административную ответственность для должностных лиц предприятий за осуществление операций на рынке ЦБ без лицензии в виде штрафа в размере от 20 до 50 не облагаемых налогом минимумов доходов граждан (НМД), а также финансовую ответственность юридических лиц в размере 5 000 НМД, которые налагаются органами ГКЦБ и ФР.
Поскольку вексель, согласно Закону Украины о ценных бумагах, был отнесен к ЦБ, возник вопрос о необходимости лицензирования операций с векселем как операций по торговле ЦБ. Ранее предприятия, осуществляющие большой объем таких операций, либо получали лицензии ГКЦБ и ФР, либо заключали договор комиссии или поручения с предприятиями, имеющими такие лицензии.
По мнению автора, в этом не было никакой необходимости. Основания для такого вывода следует искать прежде всего в Законе Украины от 05.04.2001 г. № 2374-III “Об обращении векселей в Украине “ (далее - Закон об обращении векселей), которым Закон № 448 не включен в состав законодательства об обращении векселей, но определено, что кроме перечисленных в ст. 1 законов в состав законодательства об обращении векселей могут входить только такие акты, которые приняты согласно Закону об обращении векселей. До вступления в силу Закона для лицензирования операций с векселем также не было никаких оснований, так как, согласно ст. 21 Закону о ЦБ, действовавшего до принятия Закона № 3480, “порядок выпуска и обращения векселей определялся Кабинетом Министров”. Такой порядок был принят в 1992 году Постановлением КМУ и НБУ № 528, на данный момент не действующим, и в нем также отсутствовало требование на получение каких-либо разрешений на операции по обращению векселей.
Таким образом, на выпуск и обращение векселей никогда не распространялись нормы статей 22-29 Закона о ЦБ, действовавшего до 2006 года, а также нормы Закона № 448 относительно регистрации выпуска и получения разрешения на осуществление деятельности по обращению ЦБ.
Точку в этом вопросе поставил Закон № 3480, в п. 8 ст. 17 которого указано на то, что не считается профессиональной деятельностью по торговле ценными бумагами проведение юридическими и физическими лицами - предпринимателями расчетов с использованием векселей и/или закладных. А как мы выяснили ранее - лицензированию подлежит только профессиональная деятельность по торговле ценными бумагами.
Следует отметить, что сделками с ЦБ, которые, согласно Закону № 448, подлежат лицензированию, являются договоры поручения и комиссии и договоры купли-продажи. При этом УВЗ предусматривает совершение других видов сделок с ЦБ, которые называются индоссаментом и цессией и которые не могут рассматриваться как договоры поручения, комиссии и купли-продажи, порядок и последствия заключения и исполнения которых предусмотрены Гражданским кодексом (ГК) Украины.
Темне менее, ГКЦБ и ФР определенное время настаивала на лицензировании операций “приобретения векселей за денежные средства с целью отчуждения за денежные средства в случае, если объем таких операций для юридических лиц превышал 10 000 НМД* (Решение ГКЦБ и ФР от 14.05.1997 г. № 7). В дальнейшем это Решение было отменено согласно Решению ВАС Украины от 04.10.2000 г.
Таким образом, включение векселя в состав ЦБ не влечет за собой никаких правовых последствий при расчетах с их использованием без получения лицензии.
Этот вывод вовсе не означает, что профессиональные торговцы ЦБ не могут осуществлять операции с векселями. Однако если такие операции превышают 50 % от суммы дохода этих субъектов, то можно считать, что деятельность по торговле ЦБ перестала быть у них преобладающей.
Вексельное посредничество
Понятие и правовая природа
Институт вексельного посредничества имеет достаточно давнюю историю. Его возникновение было вызвано, главным образом, желанием со стороны лиц, обязанных по векселю, не опорочить свое имя, а также не нести дополнительные расходы, связанные с регрессным иском, путем назначения посредника “на случай надобности” - на случай неплатежа или неакцепта со стороны плательщика. Вексельное посредничество было связано с институтом “посредничества за честь”.
Вексельные посредники выполняют ту же функцию, что и особые плательщики, - производят оплату векселей вместо векселеобязанных лиц. Однако, в отличие от особых плательщиков, которые назначаются векселедателем и акцептантом, посредников могут назначить, точнее, оказать честь выступить в качестве посредников, также индоссанты и авалисты, то есть посредники могут выступить за любых вексельных должников, обязанных в порядке регресса (ст. 55 УВЗ). Посредником может быть любое третье лицо, а также любое векселеобязанное лицо, включая плательщика, за исключением акцептанта (ст. 55 УВЗ).
В порядке посредничества может быть осуществлен не только платеж, но и акцепт.
В последнее время вексельное посредничество все реже используется в практике, его обычно заменяет аваль. Так, Положением № 258 не предусмотрено осуществление банками акцепта или платежа по векселям в порядке посредничества. Тем не менее, вексельному посредничеству в УВЗ выделено девять статей.
Вексельное посредничество - указание посредника “на случай надобности”, действие, направленное на устранение невыгодных последствий, связанных с неакцептом векселя и неплатежом по векселю, которое заключается в том, что третье лицо, или указанное в векселе на случай надобности, или по собственной инициативе, акцептует и/или оплачивает вексель за счет какого-либо из векселеобязанных лиц, приобретая в результате право требования к лицу, за которое оно произвело платеж, и ко всем предшествующим ему векселеобязанным лицам.
Вексельные посредники бывают двух видов: назначенные в векселе и не назначенные самостоятельно изъявившие желание быть посредником. Назначить посредника по векселю могут векселедатель или кто-либо из индоссантов. Указание о посреднике делается на самом векселе или на аллонже и может выражаться следующими словами: “В случае неплатежа обратиться к ...”, если назначается посредник на случай неплатежа: “В случае неакцепта обратиться к...”, если назначается посредник на случай неакцепта, или “В случае надобности у...”, для обоих случаев и т. д. Далее следуют наименование посредника и его адрес. Здесь важно отметить, что место нахождения посредника должно совпадать с местом платежа по векселю. Как правило, посредник дает согласие на указание его в качестве такового в векселе лишь после предварительного предоставления средств для осуществления им платежа. Однако посредник может произвести оплату и без предварительного покрытия со стороны лица, за которое он выступает.
Посредники не назначенные именуются также “посредниками зачесть”. Указание о таких посредниках на векселе не делается. Они самостоятельно изъявляют готовность оплатить вексель за счет кого-либо из векселеобязанных лиц.
Посредником могут быть третье лицо, не являющееся обязанным по векселю, плательщик по векселю, а также какое-либо лицо, обязанное по векселю, исключение составляет лишь акцептант.
В простых векселях допускается посредничество только относительно платежа, в переводных - также и относительно акцепта.
Посредник, совершивший акцепт в порядке посредничества, становится обязанным в отношении векселедержателя и в отношении индоссантов, поставивших свои подписи до того лица, за которое он обязался совершить платеж.
Посредник, осуществивший платеж, приобретает право регресса к лицу, за которое он уплатил, а также к тем, кто поставил свои подписи на векселе до лица, за которое произведен платеж. Последующие индоссанты освобождаются от ответственности.
Посредничество иначе именуется интервенированием, или интервенцией, т. е. вступлением в круг участников вексельного обращения нового лица. Исходя из этих терминов, формируются и иные вексельные термины, вытекающие из них.
Процедура интервенирования
Рассмотрим подробнее процедуру интервенирования в неплатеже и в неакцепте.
Интервенирование в неплатеже
Можно выделить следующие основные этапы.
1. Совершение протеста
В случае не получения в срок платежа от плательщика векселедержатель обращается к нотариусу для совершения протеста в неплатеже. Нотариус одновременно с требованием к плательщику об оплате направляет всем посредникам, указанным в векселе, письма, в которых просит сообщить, за кого из векселеобязанных лиц посредник желает интервенировать в неплатеже. Последний уведомляет нотариуса о своем согласии или об отказе в интервенировании. Согласие на интервенирование может выражаться следующими словами: “Интервенируем за счет...” и да лее следует наименование лица, за которое посредник выражает готовность интервенировать. Отказ от интервенирования может быть мотивированным или нет. Посредник может также оставить письмо нотариуса без ответа. Все эти факты нотариус фиксирует либо в акте протеста в неплатеже, либо в составляемом отдельно интервенционном протесте.
2. Конкурс посредников
В случае поступления предложений об интервенировании от нескольких посредников векселедержатель отдает предпочтение тому посреднику, который может освободить от ответственности наибольшее количество векселеобязанных лиц. Такой выбор называется конкурсом посредников.
3. Совершение платежа посредником
Посредник должен произвести платеж по векселю не позднее следующего дня после последнего дня, установленного для совершения протеста в неплатеже. Здесь нужно обратить внимание на то, что, в соответствии с Законом об обращении векселей, платеж по векселю на территории Украины может быть осуществлен только в безналичной форме.
4. Приобретение посредником регрессных прав
Платеж в порядке посредничества векселедержатель удостоверяет распиской, совершенной на векселе, с указанием лица, за которое произведен платеж. В случае отсутствия такого указания на векселе считается, что платеж сделан за векселедателя. Векселедатель обязан передать посреднику вексель и протест, на которых посредник будет основывать свои регрессные права к лицу, за счет которого он интервенировал, и к предшествующим ему векселеобязанным лицам.
Надо сказать, что принятие или отказ от платежа в порядке посредничества является правом, а не обязанностью векселедержателя. Однако если векселедержатель откажется от платежа в порядке посредничества, он теряет свое право на регресс в отношении тех лиц, которые были бы освобождены от ответственности.
Интервенирование в неакцепте
Процедура интервенирования: в неакцепте приблизительно такая же, что и при интервенировании в неплатеже, однако имеет ряд своих особенностей. Рассмотрим их подробнее на каждом этапе интервенирования в неакцепте.
1. Совершение протеста
В данном случае нотариус совершает протест в неакцепте при отказе трассата акцептовать вексель. Предложение посреднику интервенировать вексель, которое содержится в письме нотариуса посредника, включает в себя предложение акцептовать, а затем произвести в срок платеж по векселю.
2. Конкурс посредников
Здесь, как и при интервенировании в неплатеже, предпочтение отдается тому посреднику, который может освободить от ответственности наибольшее число векселеобязанных лиц. Посредник-акцептант должен совершить на векселе так называемый интервенционный акцепт, выражаемый словами: “Акцептовано за счет...”, “Акцептовано за...”, далее указывается наименование лица, за счет которого посредник интервенирует. При отсутствии указания, за чей счет совершен акцепт, он считается сделанным за векселедателя.
3. Совершение платежа посредником
Платеж осуществляется посредником в день срока платежа по векселю. Оплата производится в безналичной форме.
4. Приобретение посредником регрессных прав
Посредник-акцептант приобретает регрессные права к лицу, за счет которого он интервенировал, и к предшествующим ему векселеобязанным лицам.
Регрессные права должны быть удостоверены вручением посреднику векселя, протеста и расписки об оплате.
---------------------------------------
* Разъяснением устанавливался также предел объема этих операций для физических лиц. Однако до 01.01.2002 г. физическим лицам операции с векселями не разрешались.
“Экспресс анализ законодательных и нормативных актов”, № 24-25 (598-599), 11 июня 2007 г.
Подписной индекс 40783