Комментарий
к Положению о порядке регистрации выпуска акций в
период создания акционерных обществ
В мае 2006 года вступил в силу Закон Украины "О ценных бумагах и фондовом рынке" от 23 февраля 2006 года № 3480-IV, которым введена принципиально новая модель эмиссии ценных бумаг.
Закон Украины "О ценных бумагах и фондовой бирже", потерявший действие со вступлением в силу Закона Украины "О ценных бумагах и фондовом рынке", предусматривал для закрытых акционерных обществ деление акций среди учредителей (акционеров), а для открытых акционерных обществ - распространения акций, которые выпускаются дополнительно, исключительно путем подписки. Такая процедура для открытых акционерных обществ была сопряжена со значительными затратами времени: сначала необходимо было принять решение о выпуске акций; потом - зарегистрировать в Комиссии по ценным бумагам информацию об их выпуске; далее - провести открытую подписку на акции; следующий этап - регистрация в Комиссии по ценным бумагам отчета о результатах подписки. И только потом осуществлялась непосредственно регистрация выпуска акций в Комиссии по ценным бумагам. Такая модель эмиссии, конечно же, невыгодна акционерному обществу, поскольку не позволяла оперативно привлечь дополнительные средства от выпуска и реализации акций и распоряжаться этими средствами.
Учитывая, что реализация акционерами прав, которые предоставляют акции (а такими правами являются: право принимать участие в управлении делами общества, то есть право принимать участие в общих собраниях акционеров, избирать и быть избранным в состав наблюдательного совета акционерного общества или его ревизионной комиссии; право принимать участие в распределении прибыли общества и (для лиц, которые являются участниками общества на начало срока выплаты дивидендов) получать его часть (дивиденды) пропорционально доле каждого из участников), возможна лишь после внесения соответствующих изменений в реестр владельцев именных ценных бумаг (в случае выпуска акций в документарной форме) или после зачисления ценных бумаг на счета владельцев у хранителей (в случае выпуска акций в бездокументной форме). А в свою очередь, внесение изменений в реестр владельцев именных ценных бумаг и зачисление ценных бумаг на счета владельцев у хранителей могут быть осуществлены только после регистрации выпуска. Такая эмиссионная модель также была невыгодной и для акционеров, поскольку с момента заключения между ним и обществом договора подписки на акции к тому моменту, когда акционер мог реализовать свое право собственности на приобретенные акции (владеть, пользоваться и распоряжаться) и другие права, которые предоставляют акции, проходил значительный промежуток времени.
Закон Украины "О ценных бумагах и фондовом рынке", как альтернативу подписке, ввел открытое и закрытое размещение ценных бумаг, в том числе акций.
Согласно модели эмиссии ценных бумаг, предложенной данным Законом, общество, которое приняло решение о выпуске ценных бумаг и их размещении, осуществляет регистрацию выпуска ценных бумаг (в случае закрытого размещения) или регистрацию выпуска ценных бумаг с одновременной регистрацией проспекта эмиссии (в случае открытого размещения) в Комиссии по ценным бумагам, после чего осуществляет размещение ценных бумаг и подает в Комиссию по ценным бумагам отчет о результатах размещения.
Таким образом, новая эмиссионная модель предусматривает гораздо меньше времени на регистрацию выпуска ценных бумаг, проспекта эмиссии и отчета о результатах размещения.
Кроме того, лица, которые приобрели ценные бумаги во время размещения, приобретают право собственности на ценные бумаги непосредственно во время размещения.
Положение о порядке регистрации выпуска акций в период создания акционерных обществ разработано в связи с принятием Закона Украины "О ценных бумагах и фондовом рынке" и устанавливает требования к регистрации выпуска акций во время создания открытых акционерных обществ и закрытых акционерных обществ.
Вышеупомянутый Закон регулирует отношения, которые возникают во время размещения, обращения ценных бумаг (в том числе устанавливает требования относительно выпуска акций и порядок размещения акций открытых и закрытых акционерных обществ во время их создания).
В соответствии с требованиями статьи 155 Гражданского кодекса Украины при создании акционерного общества все его акции распределяются между учредителями.
Согласно пункту 1 ст. 32 Закона особенности закрытого (частного) размещения акций предусматриваются Законом, который регулирует вопрос создания и прекращения деятельности акционерных обществ, и законодательством об институтах совместного инвестирования.
В соответствии со статьей 25 Закона Украины "О хозяйственных обществах" акции закрытого акционерного общества распределяются между учредителями и не могут распространяться путем подписки, покупаться и продаваться на бирже.
Первое размещение акций открытого акционерного общества согласно пункту 4 ст. 28 Закона является исключительно закрытым (частным) среди учредителей.
В соответствии с требованиями пункта 9 ст 6 вышеупомянутого Закона и статьи 7 Закона Украины "О государственном регулировании рынка ценных бумаг в Украине" регистрацию выпуска акций осуществляет Государственная комиссия по ценным бумагам и фондовому рынку (далее - ГКЦБФР) в установленном порядке.
В свое время ГКЦБФР разработала ряд нормативных документов по вышеупомянутым вопросам, в частности:
- Положение о порядке регистрации выпуска акций открытых акционерных обществ, утвержденное решением ГКЦБФР от 09 02.2001 г. № 18;
- Положение о порядке регистрации выпуска акций закрытых акционерных обществ, утвержденное решением ГКЦБФР от 11.06.2002 г. № 167.
В указанных нормативных документах установлена последовательность действий, к которым прибегают общества во время эмиссии акций, и порядок регистрации ГКЦБФР этих выпусков акций, определен перечень документов, предоставляемых обществами в ГКЦБФР для проведения такой регистрации.
Однако ни одно из вышеупомянутых положений не отвечало требованиям Закона "О ценных бумагах и фондовом рынке" в части порядка действий учредителей во время создания открытого или закрытого акционерного общества, а также порядка проведения закрытого (частного) размещения акций во время создания акционерного общества, что и обусловило принятие новой редакции документа.
Положение о порядке регистрации выпуска акций в период создания акционерных обществ решает все вышеупомянутые проблемы, поскольку определяет последовательность действий учредителей в период создания акционерного общества и перечень документов, которые подаются в ГКЦБФР для регистрации выпуска акций акционерного общества (закрытого и открытого акционерного общества) в период создания акционерного общества, с учетом требований законодательства Украины, и предоставляет ГКЦБФР возможность установить надзор и контроль за процессом создания акционерного общества, за соблюдением учредителями акционерного общества и эмитентами ценных бумаг требований законодательных и нормативных актов по вопросам выпуска ценных акций, формирования уставного капитала акционерного общества.
Выполнение требований Положения будет проблематичным лишь для тех учредителей акционерных обществ и самих эмитентов ценных бумаг, которые при создании акционерного общества и формировании уставного капитала нарушили требования законодательства Украины.
Вместе с тем, обращаем внимание на некоторые нормы, которые нуждаются в более детальном толковании, в частности: в Положении отмечено, что отказ в регистрации выпуска акций, регистрации выпуска и проспекта эмиссии акций, регистрации изменений к проспекту эмиссии акций возникает в результате "признания эмиссии акций недобросовестной, а именно систематическом или грубом нарушении эмитентом прав инвесторов".
Необходимо уточнить и перечислить, например, что имеется в виду под "систематическим или грубым нарушением эмитентом прав инвесторов", потому что это может приводить к необъективности со стороны чиновников из ГКЦБФР.
Положение также трактует, что отчет о результатах размещения акций подается в регистрирующий орган в двух экземплярах, и должен быть:
- подписан председателем уполномоченного органа общества, которому предоставлены полномочия по утверждению результатов размещения акций, засвидетельствованный подписью руководителя и печатью общества;
- с подписями и печатями аудитора (аудиторской фирмы);
- с подписями и печатями депозитария, с которым эмитент заключил договор об обслуживании эмиссии акций и оформил глобальный сертификат, или регистратора, с которым эмитент заключил договор о ведении реестра владельцев именных ценных бумаг (кроме случаев, когда учет прав по акциям ведет эмитент в соответствии с законодательством);
- с подписями и печатями торговцев ценными бумагами, если эмитент пользовался их услугами.
Но дело в том, что ни регистратор, ни депозитарий на этом этапе не могут подтвердить, как было проведено размещение документов, поэтому предлагаем исключить подтверждение этими структурами "Отчета о результатах закрытого (частного) размещения акций".
В Положении сказано, что в случае внесения в уставный капитал общества ценных бумаг необходимо предоставить копию документа, который подтверждает право собственности на ценные бумаги лица, которое вносит такие ценные бумаги в оплату за акции (по ценным бумагам, выпущенным в документарной форме, - сертификат ценных бумаг (от даты государственной регистрации выпуска ценных бумаг и до изготовления бланков сертификатов ценных бумаг - временное свидетельство о праве собственности на именные ценные бумаги) и/или выписка из реестра о ценных бумаг, выпущенных в бездокументной форме, - выписка со счета в ценных бумагах), засвидетельствованная подписью уполномоченного лица и печатью общества. В данном случае предлагаем брать подтверждение прав собственности не от лица, которое вносит ценные бумаги, а от эмитента, на счету которого должны быть уже внесены эти ценные бумаги, поскольку фактом подтверждения того, что перерегистрация от владельца, который вносит оплату ценными бумагами, на эмитента, состоялась, может быть выписка из системы реестра или сертификат, выданный этому эмитенту как владельцу ценных бумаг.
Также сомнительной есть одна из норм Положения, которой установлено, что в случае внесения в уставный капитал общества имущественных прав интеллектуальной собственности, необходимо предоставить копию документа, который подтверждает имущественное право интеллектуальной собственности (в частности, копию свидетельства об авторском праве, или копии соответсвующих свидетельств на знаки для товаров и услуг, копию свидетельства на право интеллектуальной собственности на торговую марку, или копию патента на изобретение, полезную модель, промышленный образец, прочее), засвидетельствованные нотариально, копии официальных публикаций о регистрации авторского права и/или копии опубликованных официальных сведений о промышленных образцах и/или копии опубликованых официальных сведений о знаках для товаров и услуг и/ или копии опубликования официальных сведений об изобретениях и полезных моделях, засвидетельствованных подписью уполномоченного лица и печатью общества.
Но в связи с тем, что на сегодняшний момент времени законодательно не урегулирован вопрос обязательной регистрации прав на интеллектуальную собственность, предлагаем упростить порядок подтверждения имущественных прав на интеллектуальную собственность путем внесения в этот пункт нормы, что подтверждением может быть выписка из протокола общего собрания акционеров о согласовании с ним стоимостной оценки имущественных прав на интеллектуальную собственность.
“Вестник бухгалтера и аудитора Украины”, № 15-16, август 2007 г.