О реорганизации общества
с ограниченной ответственностью
в акционерное общество
В последнее время вопрос о процедуре реорганизации путем преобразования общества с ограниченной ответственностью в акционерное общество, в частности, относительно процедурных аспектов выпуска акций во время такой реорганизации, вызывает большую заинтересованность участников фондового рынка.
Существующее Положение о порядке регистрации выпуска акций во воемя реорганизации обществ (утвержденное решением Государственной комиссии по ценным бумагам и фондовому рынку от 30 декабря в 1998 г. N 221; в дальнейшем - Положение), принятое в соответствии со старым Законом "О ценных бумагах и фондовой бирже", устанавливает следующую последовательность действий, к которым прибегает общество во время эмиссии акций при реорганизации путем преобразования:
| Процедура выпуска акций в соответствии с Положением | Комментарии |
| 1) принятие высшим органом общества решения о реорганизации путем преобразования об условиях обмена акций или частей в уставном фонде общества, которое реорганизовывается, на акции или части в уставном фонде общества, которое создается, при эмиссии акций общества, которое создается путем преобразования. | Теперь, в соответствии с Законом "О ценных бумагах и фондовом рынке" может приниматься только решение о частном размещении |
| 2) оценка и выкуп акций у акционеров с соблюдением требований Положения; | Не распространяется на реорганизацию ООО в акционерное общество |
| 3) обмен акций или частей в уставном фонде общества, которое реорганизовывается, на письменные обязательства о выдаче соответствующего количества акций (сертификатов акций) или частей общества, которое создается путем преобразования. | Фактически на этом этапе происходит размещение еще не зарегистрированных акций. Вместо этого новый Закон предусматривает другой механизм размещения акций |
| 4) принятие учредительными собраниями общества, которое создается путем преобразования, решения о создании общества, об утверждении устава общества, об избрании органов управления, а также решении других вопросов, связанных с реорганизацией. | Положение не предусматривает утверждения результатов размещения, поскольку ранее этого не требовалось в случае реорганизации. Теперь Закон, напротив, не делает исключений в процедуре и предусматривает утверждение результатов размещения как при публичном, так и при частном размещении. |
| 5) регистрация в Комиссии по ценным бумагам выпуска акций общества, созданного путем преобразования. | |
| 6) обмен письменных обязательств на акции или части в уставном фонде общества, созданного путем преобразования. | Новый Закон предусматривает непосредственную передачу зарегистрированных акций, и предусматривает утверждение результатов их размещения |
Обеспокоенность заключается в том, что, учитывая принятие Закона Украины "О ценных бумагах и фондовом рынке" (далее - Закон) и закреплении в статье 28 Закона этапов эмиссии в период размещения ценных бумаг, мы не уверены, что существующее Положение отвечает требованиям Закона. Дело в том, что в соответствии со статьей 56 Хозяйственного кодекса Украины преобразование является средством (видом) образования хозяйственного общества, а во время образования акционерного общества соответственно части 4 ст. 28 Закона должно происходить само частное размещение акций, этапы которого определены в части 2 ст. 28 Закона.
В соответствии с частью 2 ст. 28 Закона
2. Частное (закрытое) размещение ценных бумаг - размещение ценных бумаг путем непосредственного предложения ценных бумаг предварительно определенному кругу лиц
В случае закрытого (частного) размещения ценных бумаг среди предварительно определенного круга лиц эмиссия осуществляется следующими этапами:
1) принятие решения о закрытом (частном) размещении ценных бумаг органом эмитента, уполномоченным принимать такое решение;
2) в случае отказа владельца акций от использования своего подавляющего права на приобретение акций, если это предусмотрено условиями закрытого (частного) размещения ценных бумаг, - получение от него письменного подтверждения об отказе;
3) представление заявления и всех необходимых документов на регистрацию выпуска ценных бумаг;
4) регистрация Государственной комиссией по ценным бумагам и фондовому рынку выпуска ценных бумаг;
5) присвоение ценным бумагам международного идентификационного номера;
6) заключение с депозитарием договора об обслуживании эмиссии ценных бумаг или с регистратором - о ведении реестра владельцев именных ценных бумаг, кроме случаев, когда учет прав по ценным бумагам ведет эмитент в соответствии с законодательством или ценные бумаги размещаются на предъявителя;
7) изготовление сертификатов ценных бумаг в случае размещения ценных бумаг в документарной форме;
8) закрыто (частное) размещение ценных бумаг;
9) утверждение результатов размещения ценных бумаг органом эмитента, уполномоченным принимать такое решение;
10) утверждение изменений к уставу, связанных с увеличением уставного капитала акционерного общества с учетом результатов размещения акций;
11) регистрация изменений к уставу в органах государственной регистрации;
12) представление Государственной комиссии по ценным бумагам и фондовому рынку отчета о результатах закрытого (частного) размещения ценных бумаг;
13) регистрация Государственной комиссией по ценным бумагам и фондовому рынку отчета о результатах закрытого (частного) размещения ценных бумаг;
14) получение свидетельства о регистрации выпуска ценных бумаг.
Учитывая отличия в последовательности действий установленных в Законе и в Положении, можно прийти к выводу, что согласно Положения о выпуске, акции регистрируются после их размещения. Но исходя из порядка, закрепленного в Законе, можно сделать вывод о том, что акции, перед тем, как будут размещены, должны быть сначала зарегистрированы в ГКЦБФР, а результаты размещения подлежат утверждению и регистрации, чего не предусмотрено Положением.
Теперь Закон не содержит никаких исключений относительно регистрации акций во время основания или реорганизации АО. По нашему мнению, если бы законодатель имел целью закрепить исключение из процедуры выпуска акций для случаев реорганизации, он должен был бы сформулировать соответствующее правило таким образом: "Во время основания акционерного общества или реорганизации юридических лиц, что происходит в форме слияния, раздела, выделения и превращения, размещение эмиссионных ценных бумаг происходит к государственной регистрации их выпуска, а государственная регистрация отчета о результатах выпуска эмиссионных ценных бумаг происходит одновременно с государственной регистрацией выпуска государственных ценных бумаг"
Поскольку в тексте Закона не содержится приведенной выше нормы, мы не можем игнорировать несоответствие процедуры, которая содержится в Положении, и процедуры, которая установлена Законом.
Аналогичный Положению порядок размещения (деления) акций при регистрации в закрытом акционерном обществе был закреплен в Положении о порядке увеличения (уменьшения) размера уставного фонда акционерного общества, утвержденный решением Государственной комиссии по ценным бумагам и фондовому рынку от 8 апреля в 1998 г. N 44 (в редакции решения Государственной комиссии по ценным бумагам и фондовому рынку от 16 октября в 2000 г. N 158), было отменено, а вместо него было принято новое положение(1), которое уже учло требования Закона.
В соответствии с пунктом 2 Положения о порядке увеличения (уменьшения) размера уставного фонда акционерного общества, утвержденный решением Государственной комиссии по ценным бумагам и фондовому рынку от 8 апреля в 1998 г. N 44 (в редакции решения Государственной комиссии по ценным бумагам и фондовому рынку от 16 октября 2000 г. N 158).
2) Для закрытого акционерного общества:
а) принятие решения об увеличении размера уставного фонда акционерного общества и оформления протокола согласно с действующим законодательством Украины;
б) деление акций дополнительного выпуска;
в) принятие общими собраниями акционеров решения относительно внесения в устав общества изменений, связанных с увеличением размера уставного фонда;
г) регистрация изменений к уставу акционерного общества, связанных с увеличением размера уставного фонда;
ґ) регистрация выпуска акций;
д) оформление и депонирование нового глобального сертификата выпуска акций (в случае бездокументной формы выпуска акций);
е) внесение информации в систему реестра владельцев именных ценных бумаг (в случае документарной формы выпуска акций);
є) изготовление бланков и выдача акционерам сертификатов акций (в случае документарной (формы выпуска акций).
Аналогичным образом после введения Закона в действие другие подзаконные и нормативные акты, которые связаны с регистрацией акций во время создания акционерного общества, а именно, когда происходит закрытое (частное) размещение, были приведены в соответствие с Законом. Если обратиться к содержанию Положения о порядке регистрации выпуска акций во время создания акционерных обществ, утвержденного решением Государственной комиссии по ценным бумагам и фондовому рынку от 15 марта в 2007 г. N 487, можно увидеть, что сначала принимается решение о размещении, потом акции регистрируются, размещаются, а затем утверждается результат размещения, который регистрируются в ГКЦБФР, что полностью отвечает Закону.
Следовательно, исходя из требований Закона, и нормативных актов, которые регулируют похожие отношения, мы можем допустить, что этапы эмиссии акций во время реорганизации общества с ограниченной ответственностью в акционерное общество, должны быть близкими к процедуре размещения акций во время создания, за исключением тех особенностей, какие свойственны исключительно превращению.
На наш взгляд, этапы эмиссии акций во время реорганизации ООО путем превращения в АО, могут выглядеть следующим образом:
| Предлагаемая процедура выпуска акций в соответствии с Законом | Комментарии | |
| 1. |
Принятие решения общими собраниями участников ООО: - о ликвидации ООО путем превращения в АО; - о назначении комиссии по ликвидации; - об установлении порядка и сроков ликвидации (может утверждаться план ликвидации); - принятие решения о закрытом (частном) размещении акций. |
В соответствии с Законом относительно каждого размещения ценных бумаг эмитентом принимается решение, которое оформляется протоколом. Требования к содержанию протокола устанавливаются Государственной комиссией по ценным бумагам и фондовому рынку. Теперь требований к протоколу подзаконными актами не установлено. Также решение о размещении акций должно включать условия обмена частей в уставном капитале ООО на акции создаваемого АО, следовательно, отдельного решения по последнему вопросу приниматься не должно. |
| 2. |
Регистрация у государственного регистратора решения о ликвидации ООО в соответствии с Законом. |
Проводится в соответствии с Законом "О государственной регистрации юридических лиц и физических лиц - предпринимателей" (раздел IV) |
| 3. |
Подача в ГКЦБФР заявления и всех необходимых документов на регистрацию выпуска акций. | Необходимо конкретизировать, кто подает документы: непосредственно ООО, или один из участников ООО (уполномоченное лицо)? |
| 4. |
Регистрация в ГКЦБФР выпуска акций и выдача временного свидетельства о регистрации выпуска акций. | |
| 5. |
Присвоение акциям международного идентификационного номера. |
|
| 6. |
Заключение с депозитарием договора об обслуживании эмиссии акций или с регистратором - о ведении реестра владельцев акций. |
Если ожидается выпуск в бездокументной форме, то Положение о депозитарной деятельности должно устанавливать порядок депонирования глобального сертификата в случае реорганизации. Возникает вопрос, кто будет заключать соглашение с депозитарием? Как предложение, такое соглашение может заключить ООО. Еще вопрос: нужно ли на собраниях участников (на которых принято решение о реорганизации) принимать отдельное решение о передаче реестра регистратору, или решать вопрос, в каком депозитарии будет депонироваться глобальный сертификат? |
| 7. |
Изготовление сертификатов акций (в случае размещения акций в документарной форме) или оформления глобального сертификата (в случае размещения акций в бездокументной форме). | |
| Предлагаемая процедура выпуска акций в соответствии с Законом | Комментарии | |
| 8. |
Закрытое (частное) размещение акций. |
На наш взгляд, размещение ценных бумаг во время превращения юридических лиц осуществляется путем обмена на акции акционерного общества, которое создается в результате превращения, частей участников ООО. |
| 9. |
Составление комиссией по ликвидации ООО передаточного акта (баланса). | |
| 10-А. |
Проведение собраний ООО для утверждения передаточного акта (баланса), а также, если не проводятся учредительные собрания АО (см. п. 10-Б), утверждения результатов размещения акций, утверждения устава АО, назначения органов управления АО | Поскольку приведенные два действия (решения) частично перекрывают друг друга, нужно определиться, нужны ли они оба, или достаточно одного из них, в таком случае, какое именно? |
| 10-Б. |
Проведение учредительных собраний АО, принятие решений: - об образовании АО путем реорганизации из ООО; - утверждение результатов размещения акций; - утверждение Устава АО; - назначение органов управления АО. |
|
| 11. |
Регистрация государственным регистратором ликвидации ООО. | В соответствии со статьей 37 Закона "О государственной регистрации юридических лиц и физических лиц - предпринимателях". |
| 12. |
Регистрация государственным регистратором акционерного общества. | |
| 13. |
Регистрация в ГКЦБФР отчета о размещении акций и выдача постоянного свидетельства. |
Подытоживая вышесказанное, остаются неопределенными следующие вопросы:
1. Отвечает ли Закону Положение о порядке регистрации выпуска акций во время реорганизации обществ, и подлежит ли Положение применению во время преобразования?
2. Кто именно подает документы на регистрацию выпуска акций: ООО, которое реорганизуется, или лицо, уполномоченное другими участниками ООО?
3. Кто осуществляет размещение акций АО: непосредственно ООО, или лицо, уполномоченное другими участниками ООО?
4. Порядок взаимодействия лица, которое размещает акции АО, с депозитарием и регистратором во время размещения акций АО: нужно ли принятие дополнительных решений относительно определения депозитария, регистратора?
5. К какому моменту должно быть закончено размещение акций: до или после срока, установленного для выдвижения претензий кредиторов, или же данные события не связаны одно с другим?
6. Определены ли установленные требования для протокола о частном размещении акций АО, или же таких требований не существует?
7. Необходимо ли принимать отдельные решения об условиях обмена частей в уставном капитале ООО на акции АО, которое создается?
8. Нужно ли проводить учредительные собрания АО?
9. Будет ли достаточно подать государственному регистратору утвержденный собраниями отчет о результатах размещения акций, без засвидетельствования его ГКЦБФР?
----------------------------------
(1) Положення про порядок збільшення (зменшення) розміру статутного капіталу акціонерного товариства, затверджено рішенням Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку від 22 лютого 2007 р N 387
“Вестник бухгалтера и аудитора Украины”, № 23-24, декабрь 2007 г.