Порядок составления и содержание
хозяйственных договоров

Разнообразие хозяйственной деятельности обуславливает наличие широкого круга хозяйственных договоров. Каждому хозяйственному договору наряду с определенными специальными признаками, которые необходимо учитывать при их составлении, присущи и общие признаки этой правовой категории. Цель данной статьи - предоставить читателю общие рекомендации по составлению и порядку заключения таких договоров, способные защитить интересы предприятия. Для того чтобы избежать неприятных сюрпризов, необходимо:

1) помнить, что договор должен соответствовать требованиям действующего законодательства;

2) четко прописать права, обязанности и ответственность сторон;

3) внимательно изучить поступивший в адрес предприятия проект договора и проверить его на наличие “подводных камней”.

Правовое регулирование договорных обязательств осуществляется одновременно двумя кодексами: ГК Украины и ХК Украины. В соответствии с п. 7 ст. 179 ХК Украины, хозяйственные договоры заключаются по правилам, установленным ГК Украины, с учетом особенностей, предусмотренных данным Кодексом и другими нормативно-правовыми актами относительно отдельных видов договоров. Если в процессе осуществления предпринимательской деятельности (например, сбыт продукции) возникают противоречия между нормами ГК Украины и ХК Украины приоритет необходимо отдавать нормам ХК Украины как специальному нормативному акту, регулирующему правоотношения в сфере хозяйствования, а нормы ГК Украины применяются к отношениям, не урегулированным ХК Украины. В то же время ХК Украины применяется лишь тогда, когда одним из субъектов правоотношения является субъект хозяйствования.

Согласно ст. 179 ХК Украины хозяйственный договор может быть основан:

1) на свободном волеизъявлении, когда стороны имеют право согласовывать по своему усмотрению любые условия договора, не противоречащие законодательству;

2) на примерном договоре, рекомендуемом органом управления субъекта хозяйствования для использования при заключении ими договоров. Тогда стороны имеют право по взаимному согласию изменить отдельные условия, предусмотренные примерным договором или дополнить его содержание;

3) на типовом договоре, утвержденном Кабинетом Министров Украины, или в случаях, предусмотренных законом, другим органом государственной власти. В этом случае стороны не могут отступать от содержания типового договора, но имеют право конкретизировать его условия;

4) на договоре присоединения, предложенном одной стороной для других возможных субъектов, когда эти субъекты в случае вступления в договор не имеют право настаивать на изменении его содержания. Особенность договора присоединения в том, что в разработке условий договора принимает участие только одна сторона. То есть договор присоединения - это договор, условия которого установлены одной из сторон в формулярах или других стандартных формах и который может быть заключен только путем присоединения другой стороны. При этом другая сторона не может предлагать свои условия. Такой способ заключения договоров характерен для сферы бытового обслуживания, для отношений клиентов с банками, страховыми и транспортными организациями, которые традиционно используют типовые бланки (формы) договоров.

Заключение хозяйственного договора обязательно для сторон, если:

- такой договор основан на государственном заказе, выполнение которого является обязанностью субъектов хозяйствования в случаях, предусмотренных законом,

- или существует прямое указание закона относительно обязательности заключения договора для определенных категорий субъектов хозяйствования или органов государственной власти либо органов местного самоуправления.

Пунктом 6 ст. 179 ХК Украины установлена также обязанность субъектов хозяйствования, обеспечивающих потребителей электроэнергией, связью, услугами железнодорожного и других видов транспорта, заключать договоры со всеми потребителями их продукции.

Разумеется, универсального договора не существует, так как в каждом конкретном случае необходимо учитывать не только нормы действующего законодательства, но и специфику взаимоотношений сторон-партнеров. При подготовке договора целесообразно изучить смежные договоры и выбрать формулировки, которые больше всего соответствуют интересам сторон. При этом необходимо аккуратно использовать принцип свободы договора, предусмотренный ст. 3 ГК Украины и реализованный в его статьях 6, 627, 628. В соответствии со ст. 627 ГК Украины этот принцип включает в себя свободу заключения договора, выбора контрагента и определения условий договора с учетом требований данного Кодекса, обычаев делового обращения, требований разумности и справедливости. Однако законодателем четко определены границы принципа свободного волеизъявления при заключении договора. В соответствии со ст. 6 ГК Украины стороны не могут отступать от положений актов гражданского законодательства, если в этих актах прямо указано об этом, а также в случае если обязательность для сторон положений актов гражданского законодательства вытекает из их содержания или из отношений между сторонами.

Составление договора - процесс творческий, который требует сосредоточенности, наличия определенных знаний и практики.

Для того чтобы грамотно составить договор, необходимо его структурировать, четко определить последовательность изложения информации о заключаемом соглашении. Жестких требований составления договоров нет, однако на практике чаще всего используют разбивку на разделы.

I) Вступительная часть, которая содержит:

1) название договора, которое позволяет определить его правовую природу (например, договор купли-продажи, поставки, аренды и т. п.);

2) дату подписания - число, месяц и год. Это обязательное условие, т.к с этой даты начинается правоотношение, а также с ним связано правильное определение срока завершения действия договора;

3) место подписания договора, что необходимо для определения правосубъектности сторон. Место заключения договора может иметь значение для определения права, которое к нему применяется (прежде всего, это касается правовых актов органов местного самоуправления);

4) полное наименование сторон договора, под которым они зарегистрированы в реестре государственной регистрации;

5) наименование сторон по договору с точки зрения их правоотношений (например, “поставщик” и “покупатель”; “арендатор” и “арендодатель” и так далее);

6) полное название должности, фамилии, имени, отчества лица, подписывающего договор, а также ссылку на документы, из которых вытекают его полномочия на подписание договора. Данное условие является обязательным, так как подписание договора лицом, не имеющим на то полномочий, влечет за собой отсутствие правовых последствий для предприятия, от имени которого оно действовало. В соответствии с действующим законодательством только одно лицо предприятия - руководитель имеет право действовать от имени предприятия без доверенности. Если договор подписывает лицо, действующее на основании доверенности, то необходимо сначала удостоверить его личность, затем проверить доверенность, которая должна содержать:

- объем полномочий, из которых видно, что данное лицо имеет право заключать именно такие договоры, а не просто представлять интересы предприятия;

- подпись руководителя предприятия, заверенная его печатью;

- дату выдачи доверенности (без нее доверенность недействительна);

- срок, на который выдана доверенность.

II) Предмет договора. Эта часть содержит:

- цель заключения договора, ради достижения которой и заключается договор;

- срок и место выполнения своих обязательств сторонами;

- общую сумму договора и порядок оплаты;

- порядок приема-передачи товаров, работ, услуг и т. п., документы, подтверждающие завершение определенных этапов соглашения. Статья 180 ХК Украины определяет, что составляет содержание хозяйственного договора и какие условия являются существенными. Так, содержание хозяйственного договора составляют условия договора, определенные соглашением его сторон, направленным на установление, изменение или прекращение хозяйственных обязательств, как согласованные сторонами, так и те, которые принимаются ими как обязательные условия договора в соответствии с законодательством.

Существенными (обязательными) являются условия, которые признаны таковыми по закону или необходимы для данного вида договоров, а также условия, относительно которых по требованию одной из сторон должно быть достигнуто соглашение. Конкретное содержание этих условий зависит от вида договора и от конкретной ситуации.

В соответствии с ч. 1 ст. 628 ГК Украины содержание договора составляют условия, определенные по усмотрению сторон и согласованные ими, и условия, которые являются обязательными относительно актов гражданского законодательства. Таким образом, можно сделать вывод, что все условия как гражданско-правового, так и хозяйственного договора делятся на:

1) условия о предмете договора;

2) условия, определенные законом как существенные или необходимые для договоров данного вида;

3) условия, в отношении которых по заявлению одной сторон должно быть в обязательном порядке достигнуто соглашение.

Статья 180 ХК Украины устанавливает, что при заключении хозяйственного договора стороны обязаны в любом случае согласовать предмет, цену и срок действия договора. Указанные положения ХК Украины в данном случае сводят на нет ст.632 ГК Украины, устанавливающую, что если цена в договоре не определена и не может быть установлена исходя из его условий, то она определяется исходя из обычных цен, которые сложились на аналогичные товары, работы, услуги на момент заключения договора. При этом стороны обязаны не просто согласовать предмет, цену и срок, но и соблюсти условия, установленные ХК Украины в отношении их. В данном случае субъект хозяйствования должен руководствоваться нормами ХК Украины как специальными. И поэтому цены в договоре указывать необходимо обязательно!

Условия о предмете в хозяйственном договоре должны определять наименование (номенклатуру, ассортимент) и количество продукции (работ, услуг), а также требования к их качеству.

Цена в хозяйственном договоре определяется в порядке, установленном ХК Украины: должна быть обозначена в гривнях, за исключением договоров по внешнеэкономической деятельности, где цена может быть по соглашению сторон обозначена в иностранной валюте, также цена в договоре должна соответствовать государственным фиксированным ценам, регулированным ценам и внешнеторговым ценам, предусмотренным главой 21 ХК Украины. При формировании цены в хозяйственном договоре обязательно соблюдение и других законов и подзаконных актов. Цены должны соответствовать требованиям антимонопольно-конкурентного законодательства. В случае их несоответствия этим требованиям антимонопольный орган имеет право требовать от сторон изменения условий договора относительно цены.

Сроком действия хозяйственного договора считается время, на протяжении которого существуют хозяйственные обязательства сторон, возникшие на основании этого договора. На обязательства, возникшие у сторон до заключения ими хозяйственного договора, не распространяются условия заключенного договора. Однако стороны могут предусмотреть иное. Окончание срока действия договора не освобождает стороны от ответственности за его нарушение, имевшее место во время действия договора. Срок действия хозяйственного договора покажет, когда можно будет предъявить претензии ко второй стороне за отказ от выполнения договора. Статья 631 ГК Украины определяет срок как время, в течение которого стороны могут осуществить предусмотренные договором права, исполнить обязанности. Срок действия договора может или совпадать со сроком выполнения сторонами своих обязанностей, или превышать его. Например, в договоре указывается, что конкретные условия будут действовать до полного выполнения стороной конкретных обязательств.

Окончание срока действия договора по общему правилу прекращает права и обязанности его сторон, но не освобождает их от ответственности за нарушение договора, если оно было допущено. Например, требования о возмещении убытков, причиненных нарушением договора, о взыскании неустойки и т. п., могут быть предъявлены независимо от окончания срока действия договора в течение установленных сроков исковой давности.

Также следует отметить, что существенные условия отдельных видов договоров устанавливаются и специальными законами Украины, например, Законом Украины от 10.04.1992 г. №2269-ХП “Об аренде государственного и коммунального имущества” в редакции от 14.03.1995 г. № 98/95-ВР, Законом Украины от 16.12.1997г. № 723/97-ВР “О финансовом лизинге” в редакции от 11.12.2003 г. № 1381-IV, Законом Украины от 12.07.2001г. №2664-III “О финансовых услугах и государственном регулировании рынков финансовых услуг”. То есть при разработке и подготовке проектов договоров, предусматривающих возникновение правоотношений в сферах, регулируемых такими законами, помимо общих требований в части обеспеченности признания договора заключенным, следует в обязательном порядке обеспечить соблюдение указанных в них специальных требований.

Хозяйственный договор считается заключенным, если между сторонами в предусмотренном законом порядке достигнуто соглашение по всем его существенным условиям. Без достижения соглашения по любому из этих условий договор может быть признан незаключенным.

От существенных следует отличать обычные и случайные условия, общим признаком которых является то, что их наличие или отсутствие не влияет на факт заключения договора. Обычные условия - это условия, предусмотренные действующим законодательством, которые являются императивными. Эти условия становятся обязательными вследствие самого факта заключения соответствующего договора сторонами. От существенных они отличаются тем, что не требуют согласования между сторонами и их не обязательно указывать в тексте договора. Так, если в договоре не указано место исполнения, то действует общее правило, предусмотренное ст.532 ГК Украины (местонахождение строения, местожительство кредитора и так далее).

Далее во избежание возможных споров относительно прав, обязанностей и ответственности сторон необходимо в договоре четко прописать каждую позицию следующих разделов.

III) Права и обязанности сторон.

IV) Ответственность сторон. Обеспечение доказательств.

Этот раздел содержит определение различного рода санкций в виде неустойки (пени, штрафа), выплачиваемых стороной, не выполнившей своих обязательств по отношению к каждому из согласованных условий обязательств. Кроме этого, возможно ввести в договор дополнительные меры имущественного влияния на виновную сторону одним из способов обеспечения обязательств: неустойка, залог, поручительство (гарантия).

Случайные условия договора устанавливаются по соглашению сторон. В отличие от обычных, случайные условия имеют силу, если они включены в текст договора. Необходимо отметить, что пренебрежение случайными условиями может в будущем привести к проблемам в защите прав сторон. В договор целесообразно включать такие условия, которые помогут в случае неблагоприятного развития событий. Например:

1) Порядок разрешения споров между сторонами. Хотя, учитывая Решение Конституционного Суда Украины от 09.07.2002 г. № 15-рп/2002, споры между сторонами разрешаются в установленном действующим законодательством Украины порядке независимо от того, предусмотрено ли данное условие в договоре.

2) Форс-мажор, то есть действия сторон при наступлении обстоятельств непреодолимой силы. Здесь желательно указать на необходимость извещения другой стороны о препятствии и его влиянии на исполнение обязательств по договору. Однако следует заметить, что расписывать форс-мажор необязательно, так как ст. 617 ГК Украины предусмотрены основания освобождения от ответственности за нарушение обязательств, а именно: лицо, нарушившее обязательство, освобождается от ответственности, если докажет, что это нарушение произошло вследствие действия обстоятельств непреодолимой силы.

3) Условия о конфиденциальности информации по договору. В этом пункте договора предусматривается, какие условия договора считаются конфиденциальными и не подлежат огласке сторонами.

4) Условия о согласовании связи между сторонами с указанием лиц, полномочных предоставлять информацию и решать вопросы по выполнению договора и способы связи.

5) Количество экземпляров договора, имеющих равную юридическую силу.

6) Порядок внесения изменений и дополнений к договору, которые имеют силу только в том случае, если они оформлены в письменной форме и подписаны обеими сторонами.

7) Сведения о системе налогообложения сторон. В соответствии с требованиями Закона о налогообложении прибыли любое лицо, определенное абзацем “б” пп.11.2.3, обязано при заключении договора с налогоплательщиком по его требованию указать в таком договоре свой статус как плательщика этого налога ( например - плательщик налога на прибыль на общих основаниях). Указание в договоре налогового статуса продавца товаров (услуг) является обязательным для определения даты увеличения валовых расходов покупателя.

8) Юридические адреса и платежные реквизиты сторон по договору:

а) почтовые реквизиты, телефон, факс;

б) местонахождение (адрес предприятия);

в) банковские реквизиты сторон (номер расчетного счета, учреждение банка, код банка, МФО);

г) налоговые реквизиты (код плательщика НДС, индивидуальный налоговый номер, ОКПО).

Договор заверяется подписями представителей сторон и печатями.

Для наглядности приведем схему договора.

Следует отметить, что все условия договора -- существенные, обычные и случайные - с момента его заключения становятся одинаково обязательными для выполнения сторонами.

Ниже приведены типовые формулировки, которые могут пригодиться при составлении договора.

1. а) “Настоящий договор считается заключенным с момента подписания его сторонами и действует в течение _ лет с момента заключения и пролонгируется на каждый последующий год, если ни одна из сторон не уведомит о желании расторгнуть договор не менее чем за_ _ дней до момента окончания срока договора”.

Или возможна следующая формулировка:

б) “Договор считается заключенным с момента его подписания и действует до полного исполнения обязательств сторонами договора”.

2. а) “Стороны принимают на себя обязательство в течение _____ дней сообщать друг друг об изменении своих реквизитов”.

б) “Стороны обязуются письменно уведомлять друг друга в случае принятия решения о ликвидации, реорганизации либо в случае банкротства в срок не позднее _ календарных дней с момента принятия такого решения. В те же сроки стороны уведомляют друг друга об изменении почтового, юридического адреса или банковских реквизитов”.

3. “Настоящий договор составлен в ____ экземплярах на ______ страницах, имеющих одинаковую юридическую силу, по одному экземпляру для каждой из сторон”.

4. “В случаях, не предусмотренных данным договором, стороны руководствуются действующим законодательством”.

5. “Односторонний отказ от выполнения сторонами отдельных положений и условий договора недопустим, за исключением случаев, предусмотренных действующим законодательством ”.

6. “Стороны подтверждают, что являются плательщиками налога на прибыль на общих основаниях”.

Относительно включения в договор некоторых условий у юристов существуют различные мнения: одни считают, что включение в договор положений, предусмотренных действующим законодательством, бессмысленно (они в любом случае будут выполняться), другие - утверждают, что следует детально расписывать все возможные условия. Однако, безусловно, то, каким будет содержание договора, решать только вам и, возможно, включение в договор условий, которые на первый взгляд кажутся бессмысленными, могут оказаться полезными в будущем.

Подводя итог вышесказанному, можно сделать вывод, что составление договора требует повышенного внимания со стороны лица, ответственного за его подписание. Необходимо четко формулировать каждый пункт договора, не допускать нечеткости и двусмысленности фраз, так как в случае судебного спора это может интерпретироваться не в вашу пользу. Кроме того, проявляйте инициативу относительно составления проекта договора, в противном случае партнер может составить договор, отвечающий только его целям, а ваши интересы будут ущемлены. Еще один совет: никогда не спешите подписывать поступивший в ваш адрес проект договора. Если в договор включены формулировки, не понятные вам, или партнеры настаивают на быстром подписании договора, ссылаясь на долгое сотрудничество между вашими предприятиями, то и в этом случае будьте бдительны, вносите изменения в предложенный проект договора во избежание возможных юридических ошибок.

Наряду с составлением договора определенные правовые тонкости присущи и процедуре заключения договоров. Поэтому в нашей следующей статье мы рассмотрим вопросы, которые могут возникнуть в процессе заключения хозяйственных договоров.

Список использованных нормативно-правовых актов

ГК Украины - Гражданский кодекс Украины

ХК Украины - Хозяйственный кодекс Украины

Закон о налогообложении прибыли - Закон Украины от 28.12.1994 г. № 334/94-ВР “О налогообложении прибыли предприятий” в редакции от 22.05.1997 г. № 283/97-ВР

“Экспресс анализ законодательных и нормативных актов”, № 3 (629), 21 января 2008 г.
Подписной индекс 40783

Документи що посилаються на цей