Порядок отбора образцов продукции для
определения ее качественных показателей
С 1 января 2008 года вступил в силу в полном объеме Закон № 877. Этот закон примечателен во многих отношениях. Прежде всего, в нем следует отметить принципиально иные дух, философию, новое, европейское мышление законодателя. Если ранее у нас традиционно любой контроль понимался как выполнение карательной функции в целях наказания подконтрольных структур (презумпция виновности подконтрольных подразумевалась изначально), то в Законе № 877 заложена презумпция невиновности подконтрольных.
Достаточно четко определена сфера действия данного Закона - вплоть до подробного перечня тех сфер, где этот Закон не применяется. В частности, действие Закона № 877 распространяется на отношения, связанные с осуществлением государственного надзора (контроля) в сфере хозяйственной деятельности. Здесь уместно было бы применить еще и слово “исключительно”. По крайней мере, к такому выводу можно прийти после ознакомления с новой редакцией ч. 2 ст. 2 Закона № 877, в которую были внесены изменения вступившим в силу Законом Украины от 28.12.2007 г. № 107-VI “О Государственном бюджете Украины на 2008 год и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Украины”.
В ч. 2 ст. 2 Закона № 877 установлено, что его действие не распространяется на отношения, которые возникают во время осуществления мероприятий валютного контроля, таможенного контроля, контроля за соблюдением бюджетного и налогового законодательства, контроля за соблюдением порядка проведения расчетов, за производством и обращением спирта, алкогольных напитков и табачных изделий, использованием государственного и коммунального имущества, банковского и страхового надзора, других видов специального государственного контроля за деятельностью субъектов ведения хозяйства на рынке финансовых услуг, государственного контроля за соблюдением законодательства о защите экономической конкуренции, во время проведения процедур, предусмотренных Кодексом Украины об административных правонарушениях, а также оперативно-розыскной деятельности, дознания, прокурорского надзора, досудебного следствия и правосудия.
Следующее достоинство Закона № 877 - почти полное равенство прав и обязанностей между органами государственного надзора (контроля) и “поднадзорными” (субъектами ведения хозяйства и физическими лицами - предпринимателями). Практически любое действие органов государственного надзора (контроля) субъект ведения хозяйства может оспорить в суде.
Более того, пожалуй, впервые в нашей законодательной практике правами требования наделена не только проверяющая (контролирующая) сторона, но и проверяемая (подконтрольная).
В соответствии со ст. 10 Закона № 877, субъект ведения хозяйства во время осуществления государственного надзора (контроля) имеет право:
1) требовать от должностных лиц органа государственного надзора (контроля) соблюдения требований законодательства;
2) проверять наличие у должностных лиц органа государственного надзора (контроля) служебного удостоверения и получать копии удостоверения (направления) на проведение планового или внепланового мероприятия;
3) не допускать должностных лиц органа государственного надзора (контроля) к осуществлению государственного надзора (контроля), если:
- он осуществляется с нарушением требований относительно периодичности проведения мероприятий государственного надзора (контроля), предусмотренных законом;
- должностное лицо органа государственного надзора (контроля) не предоставило копии документов, предусмотренных настоящим Законом, или если предоставленные документы не отвечают требованиям настоящего Закона;
4) присутствовать во время осуществления мероприятий государственного надзора (контроля);
5) требовать неразглашения информации, которая является коммерческой тайной субъекта ведения хозяйства;
6) получать и знакомиться с актами государственного надзора (контроля);
7) прилагать в письменной форме свои объяснения, замечания или возражения к акту органа государственного надзора (контроля);
8) обжаловать в установленном законом порядке неправомерные действия органов государственного надзора (контроля) и их должностных лиц.
Другими словами, проверяемый наделен правами по контролю действий проверяющего! Это беспрецедентно для Украины.
Кроме этого, Закон № 877 предусматривает, что проверки проводятся за счет государственных средств, а не за счет средств самих субъектов ведения хозяйства, продукция которых подвергается контролю. То есть действует принцип: тебе надо контролировать, вот и контролируй за свой счет.
Правда, субъект ведения хозяйства может оплатить расходы органа государственного надзора (контроля), связанные с проведением экспертизы, но лишь в том случае, когда сам нарушил требования действующего законодательства (принцип: виновен - плати).
Во исполнение Закона № 877 были приняты:
- Постановление Кабинета Министров от 31.10.2007 г. № 1279 “Порядок возмещения субъектом хозяйствования расходов, связанных с проведением экспертизы (испытания) образцов продукции”; - Постановление Кабинета Министров от 31.10.2007г. № 1280 “Порядок отбора образцов продукции для определения ее качественных показателей и формы акта отбора образцов продукции” (далее - Порядок № 1280).
На последнем остановимся подробнее. Согласно Порядку № 1280, отбор образцов продукции осуществляется на основании письменного мотивированного решения руководителя органа государственного надзора (контроля) или его заместителя.
В решении об отборе образцов продукции должно быть указано количество образцов для каждого вида или типа продукции, но не менее двух, необходимых для проведения экспертизы (испытания), а также место ее проведения. При этом количество отбираемых образцов продукции должно совпадать с количеством, указанным в соответствующем решении органа государственного надзора (контроля). Это требование весьма важное. Дело в том, что ранее многочисленные проверяющие зачастую брали на проверку столько продукции, “сколько нужно”. (Например, для проверки тушек кур проверяющие могли взять их с десяток: одну тушку для экспертизы, а девять - в качестве “трофея” для пополнения собственных холодильников). Разумеется, все это изымалось бесплатно, то есть за счет проверяемой стороны.
Кроме того, отбор образцов продукции отныне должен осуществляться должностным лицом органа государственного надзора (контроля) в присутствии руководителя юридического лица, физического лица - предпринимателя или уполномоченного ими лица, которые имеют право заявлять ходатайство по поводу связанных с таким отбором действий, о чем вносится запись в акт отбора образцов продукции. (Иначе говоря, в примере с куриными тушками теперь представитель субъекта хозяйствования прямо в акте может записать: “Фактически изъято десять, тогда как согласно решению должно было изыматься две тушки”). А на этом основании уже можно ставить вопрос о коррупционных действиях должностных лиц.
Дабы представитель субъекта хозяйствования совершенно точно знал, кто и зачем пожаловал “в гости”, должностное лицо органа государственного надзора (контроля) еще до начала отбора образцов продукции обязано предъявить ему соответствующее решение и ознакомить его с порядком отбора образцов продукции.
Согласно п. 5 Порядка№ 1280, отобранные образцы продукции должны быть укомплектованы, упакованы и опломбированы и/или опечатаны должностным лицом органа государственного надзора (контроля), сохраняться и транспортироваться в условиях, обеспечивающих неизменность параметров, по которым будет проводиться экспертиза (испытание) таких образцов.
Контрольный образец продукции остается у субъекта ведения хозяйства и хранится в условиях, которые обеспечивают сохранение его качества и целостности, до ознакомления с результатами экспертизы (испытания). Безусловно, это требование об условиях хранения и транспортировки отобранных образцов продукции позволяет субъектам хозяйствования избежать в случае шантажа со стороны проверяющего должностного лица (“Ребята, либо вы “позолотите ручку”, либо ваша продукция неизбежно окажется “порченой”).
Вышеуказанное требование дополнено п. 6 Порядка № 1280: должностное лицо, которое отбирает образцы продукции для проведения экспертизы (испытания), обязано обеспечить их сохранность и своевременность доставки к месту проведения экспертизы (испытания).
Но самое главное то, что должностное лицо органа государственного надзора (контроля) обязано составить акт отбора образцов продукции (далее - акт) в трех экземплярах. В нем указываются:
место и дата его составления;
номер и дата решения руководителя органа государственного надзора (контроля), на основании которого осуществляется отбор образцов продукции, должность, фамилия, имя и отчество должностного лица, которое осуществило их отбор;
наименование и местонахождение юридического лица и/либо его обособленного подразделения или фамилия, имя и отчество физического лица - предпринимателя, у которых осуществляется отбор образцов продукции;
должность, фамилия, имя и отчество уполномоченного лица субъекта хозяйствования;
перечень и количество отобранных образцов продукции с указанием производителя, даты производства, серии (номера) партии, общей стоимости образцов;
дополнительные сведения (с учетом специфики образцов продукции).
Согласно п. 8 Порядка №1280 все экземпляры акта подписываются должностным лицом, которое отобрало образцы продукции, и руководителем юридического лица, физическим лицом - предпринимателем или уполномоченным ими лицом.
В случае отказа руководителя юридического лица, физического лица - предпринимателя или уполномоченного ими лица от подписания акта должностное лицо органа государственного надзора (контроля) делает в акте запись о том, что руководитель юридического лица, физическое лицо - предприниматель или уполномоченное ими лицо с актом ознакомлены и от подписи отказались.
Один экземпляр акта передается вместе с опломбированными (опечатанными) образцами продукции в уполномоченную и/либо аккредитованную организацию (лабораторию), предназначенную для проведения экспертизы (испытания) и указанную в решении об отборе образцов продукции, второй - остается у субъекта ведения хозяйства, третий - у должностного лица, которое осуществило отбор образцов продукции.
Интересно и следующее новшество Закона № 877: согласно п. 8 ст. 4 органы государственного надзора (контроля) и субъекты ведения хозяйства имеют право фиксировать процесс осуществления планового или внепланового мероприятия или каждое отдельное действие (в том числе и отбор образцов продукции для определения ее качественных показателей) средствами аудио-и видеотехники, не препятствуя осуществлению такого мероприятия. Правда, здесь возникает вопрос: будет ли принята такая “доморощенная” фиксация как доказательство в суде. Ведь аудио- и видеозапись легко сфальсифицировать. По-видимому, Кабинету Министров необходимо издать еще одно постановление, в котором устанавливался бы порядок аудио- и видеозаписи процесса осуществления планового или внепланового мероприятия или каждого отдельного действия в целях ее пригодности в качестве доказательства в случае судебного разбирательства.
Список использованных нормативно-правовых документов
Закон № 877 - Закон Украины от 05.04.2007 г. № 877-V “Об основных принципах государственного надзора (контроля) в сфере хозяйственной деятельности”
Порядок № 1280 - Порядок отбора образцов продукции для определения ее качественных показателей и форма акта отбора образцов продукции, утвержденные Постановлением КМУ от 31.10.2007г. № 1280
“Экспресс анализ законодательных и нормативных актов”, № 4 (630), 28 января 2008 г.
Подписной индекс 40783