Совместная деятельность в форме простого товарищества
Наиболее распространенной и довольно специфической формой сотрудничества является договор простого товарищества (договор о совместной деятельности). Этот тип договора был известен уже в римском частном праве. С развитием рыночных принципов в экономике Украины договор о совместной деятельности получил новый импульс эволюции. Параграф второй главы 77 Гражданского кодекса (ГК) Украины регулирует общественные отношения по поводу совместной деятельности и простого товарищества как субинститута совместной деятельности. Естественно, что институт совместной деятельности вполне можно использовать в целях организации коммерческой (хозяйственной) деятельности, однако в Хозяйственном кодексе (ХК) Украины специальные нормы, регулирующие этот институт, не предусмотрены, что упрощает правовой анализ, поскольку часто нормы ХК Украины и ГК Украины вступают в противоречие или недостаточно согласованны, чем вносят больше путаницы, нежели ясности. Главная специфика договора о совместной деятельности заключается в том, что стороны этого договора по основным своим правовым и экономическим характеристикам равны, в отличие от большинства других типов договоров, где характеристики сторон различаются, превращая стороны в оппонентов, интересы которых могут в рамках договора расходиться вплоть до того, что образуется некоторый конфликт интересов (купля-продажа, аренда, лизинг и т.д.). В договоре о совместной деятельности все стороны имеют правовой статус участника.
Отличительными признаками совместной деятельности являются:
1) пространственное и временное соприсутствие участников, создающее возможность непосредственного личного контакта между ними, в том числе обмена действиями, обмена информацией, а также взаимной перцепции;
2) наличие единой цели - предвосхищаемого результата совместной деятельности, отвечающего общим интересам и способствующего реализации потребностей каждого из включенных в совместную деятельность индивидов;
3) наличие органов организации и руководства, которые воплощены в лице одного из участников, наделенного особыми полномочиями, либо распределены между ними;
4) разделение процесса совместной деятельности между участниками, обусловленное характером цели, средств и условий ее достижения, составом и уровнем квалификации исполнителей. Это предполагает взаимозависимость индивидов, проявляющуюся либо в конечном продукте совместной деятельности, либо в самом процессе его производства. Если в первом случае индивидуальные операции осуществляются параллельно и не зависят от последовательности действий окружающих, то во втором они взаимообусловлены (специализированы и иерархизированы), поскольку должны реализовываться одновременно как функционально различные компоненты комплексной операции или же в строгой последовательности, когда итог одной операции служит условием начала другой. Примером высокоспециализированной совместной деятельности является коллективная научная деятельность, предполагающая разветвленную систему социальных ролей ее участников;
5) возникновение в процессе совместной деятельности межличностных отношений, образующихся на основе предметно заданных функционально-ролевых взаимодействий и приобретающих со временем относительно самостоятельный характер. Будучи исходно обусловлены содержанием совместной деятельности, межличностные отношения в свою очередь оказывают воздействие на ее процесс и результаты. В социальной психологии совместная деятельность рассматривается как главное условие социально-психологической интеграции включенных в нее индивидов. Совместная деятельность объективно имеет многоцелевой характер, что обусловлено ее внутри- и межсистемными связями. Тот факт, что акты индивидуальной деятельности являются условием существования и воспроизводства как самого индивида, так и процессов групповой активности в целом, свидетельствует о взаимопроникновении и взаимообогащении индивидуальной и совместной деятельности, о взаимодействии индивидуально-мотивационных и социально-нормативных условий совместной деятельности.
Единство правовой и экономической природы сторон не снимает полностью возможность конфликта интересов между сторонами, но открывает возможность сгладить его, вплоть до полного исчезновения в некоторых аспектах. Сходство учредительных договоров и договоров о совместной деятельности носит поверхностный характер, но, тем не менее, это позволяет объединить их в группу, которую можно охарактеризовать как многосторонние договоры, поскольку в принципе сторон такого договора может быть сколько угодно: две и более. Однако весьма существенные различия между упомянутыми типами договоров определяются тем, что предметом учредительного договора является создание юридического лица, а у договора о совместной деятельности такого предмета быть не может. Предметом договора о совместной деятельности является какая-либо иная общая цель, не противоречащая закону. Это обстоятельство определяет множество существенных расхождений между упомянутыми типами договоров. Совместная деятельность может быть организована для осуществления как краткосрочных, так и долгосрочных коммерческих проектов. В соответствии со ст. 1132 ГК Украины по договору простого товарищества стороны (участники) принимают обязательство объединить свои вклады и совместно действовать с целью получения прибыли или достижения иной цели. Особенности отечественного законодательства позволяют разделить данные договоры по субъектному составу - договоры между украинскими юридическими и физическими лицами, и на договоры между ними и иностранными лицами, т.е. внешнеэкономические договоры об общей деятельности. Итак, субъектами (сторонами или участниками) договора простого товарищества выступают граждане и юридические лица. При реализации договора о совместной деятельности новое юридическое лицо не возникает, поэтому при объединении имущества участников возникает общая собственность, объектом которой является объединенное имущество, а субъектами - сособственниками выступают участники совместной деятельности. Если имеет место объединение имущества в виде вкладов участников совместной деятельности, то мы сталкиваемся с упомянутым субинститутом совместной деятельности - простым товариществом, который и будет предметом нашего исследования.
Ранее действовавшее гражданское законодательство, а именно ГК УССР 1963 года, предусматривало запрет на объединение имущества физических и юридических лиц. Естественно, что данный запрет носил чисто номинальный характер, поскольку не существовало правового механизма прекращения общей собственности граждан (физических лиц) и социалистических организаций - юридических лиц, если таковая образовалась на законном основании. Но с приобретением Украиной независимости появились и новые нормативные акты, регулирующие гражданский оборот права собственности. Одной из таких “первых ласточек” был ныне утративший силу Закон Украины от 07.02.1991 г. № 697-ХII “О собственности”, в ст. 3 которого была прямо предусмотрена правомерность объединения имущества юридических и физических лиц. Это стало революционным переворотом и правовым основанием для пересмотра доктрины и существенного реформирования правовых отношений собственности, да и всей экономической системы, в том числе и отношений совместной деятельности (простого товарищества). Часть 2 ст. 430 ГК УССР 1963 года препятствовала заключению физическими лицами договора о совместной деятельности для достижения хозяйственных целей, ограничивая предмет такого договора только личными бытовыми нуждами участников, что вполне вписывалось в концепцию личной собственности граждан, которая должна иметь только трудовое происхождение и бытовой потребительский характер. С признанием частной собственности в Украине такое препятствие не могло рассматриваться всерьез. В настоящее время ст. 1132 ГК Украины определяет договор простого товарищества как договор, стороны (участники) которого принимают обязательство объединить свои вклады и совместно действовать с целью получения прибыли или для достижения иной цели, не противоречащей закону.
В соответствии со ст. 1133 ГК Украины вкладом участника считается все то, что он вносит в совместную деятельность (общее имущество), в том числе денежные средства, иное имущество, профессиональные и иные знания, навыки и умения, а также деловая репутация и деловые связи. То есть все имущество, которое не изъято или не ограничено в гражданском обороте, может быть взносом в простое товарищество. Также участники договора могут осуществлять вклады и трудовым участием. Трудовое участие представляет собой обусловленную договором совокупность практических действий участника, которая состоит в непосредственном выполнении трудовых функций для достижения цели совместной деятельности.
Соглашение участников о размерах и порядке внесения взносов в общее имущество является важным условием договора простого товарищества. В соответствии со ст. 357 ГК Украины доли в праве общей долевой собственности считаются равными, если иное не установлено по договоренности совладельцами или законом. Часть 2 ст. 1133 ГК Украины устанавливает, что вклады участников считаются равными по стоимости, если иное не следует из договора простого товарищества или фактических обстоятельств. Денежная оценка вклада участника производится по согласованию между участниками или в порядке, предусмотренном Законом Украины от 12.07.2001 г. № 2658-III “Об оценке имущества, имущественных прав и профессиональной оценочной деятельности в Украине”.
Внесенное участниками имущество, которым они владели на правах собственности, а также произведенная в результате совместной деятельности продукция и полученные от такой деятельности плоды и доходы являются общей долевой собственностью участников, если иное не установлено договором простого товарищества или законом. Как видно из содержания ст. 1134 ГК Украины, законодатель предусмотрел установление режима общей долевой собственности на внесенное участниками имущество, которым они владели на правах собственности, а также на произведенную в результате общей деятельности продукцию и полученные от такой деятельности плоды и доходы. Правовой режим этих составных частей общей собственности одинаковый, участники договора владеют, пользуются и распоряжаются имуществом, которое находится в их общей долевой собственности, по взаимному согласию. Основные условия и направления использования имущества при общей долевой собственности устанавливаются договором.
Ведение бухгалтерского учета имущества участников, как правило, возлагается на то же самое лицо, которое уполномочено вести общие дела участников договора простого товарищества. Но, помимо этого, в соответствии с Положением (стандартом) бухгалтерского учета 12 “Финансовые инвестиции”, утвержденным приказом Минфина Украины от 26.04.2000 г. № 91, каждый участник совместной деятельности без создания юридического лица отражает в своих учетных регистрах и в финансовой отчетности соответствующие активы, задействованные в совместной деятельности, которые он контролирует.
В статье 1135 ГК Украины законодатель предусмотрел порядок ведения общих дел участников. Так, в соответствии с данной нормой, во время ведения общих дел каждый участник имеет право действовать от лица всех участников, если договором простого товарищества не установлено, что ведение дел осуществляется отдельными участниками или совместно всеми участниками договора простого товарищества. В случае общего ведения дел для совершения любой сделки необходимо согласие всех участников. В отношениях с третьими лицами полномочия участника заключать сделки от лица всех участников подтверждаются доверенностью или самим договором простого товарищества. Важным моментом является то, что в отношениях с третьими лицами участники не могут ссылаться на ограничение прав участника, заключившего сделку, относительно ведения общих дел участников, кроме случаев, если они докажут, что на момент заключения сделки третье лицо знало и могло знать о наличии таких ограничений. Участник, заключивший от лица всех участников сделку, в отношении которой его право на ведение общих дел участников было ограничено, или заключивший в интересах всех участников сделку от своего имени, может требовать возмещения осуществленных им за свой счет затрат, если совершение этой сделки было необходимо в интересах всех участников. В свою очередь, участники, которым вследствие таких сделок были причинены убытки, имеют право требовать их возмещения.
Статьей 1138 ГК Украины установлена ответственность участников по общим обязательствам. Так, в соответствии с указанной нормой, если договор простого товарищества не связан с осуществлением его участниками предпринимательской деятельности, каждый участник отвечает по общим договорным обязательствам всем своим имуществом пропорционально стоимости его вклада в общее имущество. По общим обязательствам, возникшим не из договора, участники отвечают солидарно. При недостаточности общего имущества необходимые суммы - в той же пропорции - возмещаются из личного имущества участников. Как видно, уважаемый читатель, в этом случае законодатель отступил от общей нормы, предусмотренной ст. 540 ГК Украины, в соответствии с которой, в случае если в обязательстве принимают участие несколько кредиторов или несколько должников, любой из кредиторов имеет право требовать исполнения, а любой из должников должен исполнить долг в равной части, если иное не установлено договором или актами гражданского законодательства. Как уже отмечалось, по общим обязательствам, не связанным с договором, например, в случае причинения вреда, участники простого товарищества отвечают солидарно. Если же договор простого товарищества был направлен на осуществление предпринимательской деятельности, то участники отвечают солидарно по всем обязательствам, независимо от основ их возникновения. Нормы об ответственности являются императивными и не могут быть изменены соглашением сторон.
Кредитор участника договора простого товарищества, который является собственником имущества, находящегося в общей частичной собственности, в случае недостаточности у него другого имущества, на которое может быть обращено взыскание, может в порядке ст. 366 ГК Украины предъявить иск о выделении доли из общего имущества в натуре для обращения взыскания на нее. Целью выделения части участника - должника является дальнейшее обращение на него взыскания. В случае невозможности выделения в натуре доли из общего имущества или возражения других участников против такого выделения, кредитор имеет право требовать продажи должником своей части в праве общей частичной собственности с направлением суммы выручки на погашение долга. В случае отказа должника от продажи своей доли в праве общей частичной собственности или отказа других совладельцев от приобретения части должника кредитор имеет право требовать продажи этой доли с публичных торгов либо перевода на него прав и обязанностей участника - должника с проведением соответствующего перерасчета.
Пункт 4 ч. 1 ст. 1141 ГК Украины, предусматривает прекращение договора простого товарищества в случае отказа участника от дальнейшего участия в договоре, если отсутствует договоренность иных участников сохранить договор в отношениях между этими остальными участниками. Таким образом, в результате заявления участника (участников) об отказе от дальнейшего участия в простом товариществе может возникнуть следующая альтернатива: договор прекращается или договор продолжает действовать в отношении оставшихся участников. Право на выход участника из договора простого товарищества не может быть ограничено по сравнению с императивными нормами. В то же время законодательно предусмотрен только минимальный срок для заявления об отказе от дальнейшего участия в бессрочном договоре простого товарищества и срок уведомления большей продолжительности, чем три месяца до выхода из договора, может быть истолкован как ограничение права. Следовательно, этот срок следует признать также императивно установленным максимальным сроком, так что выход участника из договора простого товарищества будет иметь место спустя три месяца после предупреждения об этом иных участников бессрочного договора простого товарищества. Если же договор простого товарищества заключен на определенный срок, втом числе до достижения определенной цели, право на односторонний выход из договора ограничивается тем, что участник, требующий расторжения договора, должен мотивировать это требование уважительной причиной и может быть обязан возместить при этом иным участникам реальные (прямые) убытки, причиненные расторжением договора досрочно (ст. 1142 ГК Украины). По общим обязательствам, возникшим перед третьими лицами, то есть по обязательствам перед лицами, не являющимися участниками простого товарищества, в период участия в договоре простого товарищества вышедшего участника, этот участник продолжает нести ответственность, причем, если договор простого товарищества прекратился, ответственность по неисполненным обязательствам перед третьими лицами является солидарной для всех участников простого товарищества.
Пункт 7 Порядка ведения налогового учета результатов совместной деятельности на территории Украины без создания юридического лица, утвержденного приказом ГНАУ от 30.09.2004 г. № 571, предусматривает право ГНАУ считать распределенной согласно условиям договора о совместной деятельности на конец отчетного периода прибыль (часть прибыли) от совместной деятельности, даже если соответственно вся или часть упомянутой прибыли не распределена в течение отчетного периода. Таким образом, для целей налогообложения ГНАУ вправе считать прибыль, полученную от участия в простом товариществе, распределенной между участниками, даже если она фактически не распределена на конец отчетного периода, согласно условиям договора простого товарищества. Следовательно, если в договоре предусмотрено распределение прибыли между участниками пропорционально стоимости их вкладов в общее имущество или договор на этот вопрос не дает ответа, как и иные договоренности сторон (по умолчанию в этом отношении), то распределение прибыли в соответствии с принципом пропорциональности стоимости вкладов будет правомерно на основании ст. 1139 ГК Украины. Свобода договора в упомянутом отношении ограничивается запретом львиной доли, то есть правилом о том, что отказ участника от права на часть прибыли или условие о лишении его такого права является недействительным. Изложенное позволяет инвестору оценить положительные и отрицательные стороны договора о совместной деятельности (простого товарищества). Действительно, юридическая конструкция этого договора в Украине небезупречна, однако экономическое построение отношений по упомянутой схеме может быть достаточно эффективным. Приказ ГНАУ от 03.04.2007 г. № 208 “Об утверждении Изменений в форму отчета о результатах совместной деятельности на территории Украины без создания юридического лица и порядка составления отчета о результатах совместной деятельности на территории Украины без создания юридического лица, утвержденных приказом ГНАУ от 30.09.04 г. № 571” внес изменения в форму Отчета о совместной деятельности. Кроме того, определено, что начиная с налогового периода - I квартала 2007 года Отчет заполняется в гривнях, без копеек, с соответствующим округлением по общеустановленным правилам.
“Экспресс анализ законодательных и нормативных актов”, № 21 (647), 26 мая 2008 г.
Подписной индекс 40783