Нематериальный взнос в уставный капитал
В соответствии со ст. 1 Закона о хозяйственных обществах, хозяйственными обществами признаются предприятия, учреждения, организации, созданные на основаниях соглашения юридическими лицами и гражданами путем объединения их имущества и предпринимательской деятельности с целью получения прибыли. Одним из актуальных и основных вопросов при создании хозяйственного общества являются вопросы формирования уставного капитала. Хозяйственным обществам запрещено использовать для формирования уставного капитала бюджетные и заемные средства, а также средства, полученные под залог. В соответствии с действующим законодательством Украины порядок формирования уставного капитала зависит от вида и сферы деятельности общества и может отвечать определенным требованиям. В обществе с ограниченной ответственностью, а также в обществе с дополнительной ответственностью создается уставный капитал, размер которого должен быть не меньше суммы, эквивалентной 100 минимальным заработным платам, исходя из ставки минимальной заработной платы, которая действует на момент создания соответствующего общества. В акционерном обществе законодатель предусмотрел, что общая нарицательная стоимость выпущенных акций представляет уставный капитал акционерного общества, который не может быть менее суммы, эквивалентной 1250 минимальным заработным платам, исходя из ставки минимальной заработной платы, которая действует на момент создания акционерного общества. Для других хозяйственных обществ действующее законодательство не определяет минимального размера уставного капитала.
Уставный капитал - это зарегистрированный в установленном законом порядке и закрепленный в учредительных документах денежный эквивалент имущества или непосредственно средства, которые должны быть переданы предприятию в собственность (полное хозяйственное ведение, оперативное управление) в виде взносов для обеспечения его хозяйственной деятельности и как уплата его участниками получаемых ими имущественных прав. Уставный капитал - это одно из центральных понятий современного корпоративного права. Участие в создании уставного капитала - первоначальный способ приобретения корпоративных прав, и все операции с корпоративными правами, так или иначе, касаются уставного капитала. После создания юридического лица его капитал может изменяться, в частности и путем привлечения взносов лиц, не принимавших участия в его основании. Для юридического лица не имеет значения, от кого именно поступили взносы. Важно, что его капитал увеличивается, а это разрешает проводить более эффективную деятельность и достигать своей цели. Этот капитал трансформируется в корпоративный и становится капиталом юридического лица.
В соответствии с действующим законодательством нематериальный актив - это объекты интеллектуальной, в том числе промышленной собственности, а также иные аналогичные права, признанные в порядке, установленном соответствующим законодательством, объектом права собственности налогоплательщика. Согласно ст. 418 ГК Украины право интеллектуальной собственности - это право лица на результат интеллектуальной, творческой деятельности или на другой объект права интеллектуальной собственности, определенный ГК Украины или другим законом. В статье 420 ГК Украины приведен перечень объектов права интеллектуальной собственности. Это литературные и художественные произведения, компьютерные программы компиляции данных (базы данных), выполнение, фонограммы, видеограммы, передачи (программы) организаций вещания, научные открытия, изобретения, полезные модели, промышленные образцы, компонования (топографии) интегральных микросхем, рационализаторские предложения, сорта растений, породы животных, коммерческие (фирменные) наименования, торговые марки (знаки для товаров и услуг), географические обозначения; коммерческие тайны.
В марте 2008 года в Госдепартамент интеллектуальной собственности поступило 4612 заявок на объекты промышленной собственности (ОПС). Среди них: 507 заявок на изобретения, 880 заявок на полезные модели, 2149 заявок на знаки для товаров и услуг по национальной процедуре, в том числе 301 - от иностранных заявителей. По Мадридскому соглашению поступило 852 заявки. Общее количество охранных документов на ОПС, зарегистрированных в марте 2008 года, составляет 2409. По состоянию на 1 апреля 2008 года, всего с 1992 года зарегистрировано 224 455 охранных документов на объекты промышленной собственности.
Право интеллектуальной собственности - это личные неимущественные или имущественные права на интеллектуальную собственность. Поскольку личные неимущественные права являются неотчуждаемыми (ч. 4 ст. 423 ГК Украины), то они не могут быть взносом в уставный капитал хозяйственного общества. Значит, речь может идти лишь об одной составляющей данных прав - имущественных правах. Основными имущественными правами на интеллектуальную собственность являются:
- право на использование объекта права интеллектуальной собственности;
- исключительное право разрешать использование объекта права интеллектуальной собственности;
- исключительное право препятствовать неправомерному использованию объекта права интеллектуальной собственности, в том числе запрещать его.
В соответствии с ч. 3 ст. 424 ГК Украины имущественные права на интеллектуальную собственность могут быть взносом в уставный капитал юридического лица. Тем не менее, не все права на интеллектуальную собственность могут быть взносом участника. Это касается, в частности, права на научное открытие, а также право на коммерческое наименование, которые, в соответствии с ч. 2 ст. 490 ГК Украины, передаются другому лицу лишь вместе с целостным имущественным комплексом лица, которому данные права принадлежат, или его определенной частью.
Следует отметить, что вкладом в уставный капитал хозяйственного общества, согласно ч. 2 ст. 115 ГК Украины, могут быть лишь отчуждаемые права, которые имеют денежную оценку, если иное не установлено законом. Денежная оценка вклада участника хозяйственного общества осуществляется по согласию участников общества, а в случаях, установленных законом, подлежит независимой экспертной проверке. В статье 12 Закона об оценке имущества, где определено, что документом, который содержит выводы о стоимости имущества и подтверждает выполненные процедуры по оценке имущества, является акт оценки имущества. Акт подписывается оценщиками, которые непосредственно проводили оценку имущества, и скрепляется печатью и подписью руководителя субъекта оценочной деятельности. Требования к содержанию отчета об оценке имущества, порядок его оформления и рецензирования устанавливаются положениями (национальными стандартами) оценки имущества. Акт об оценке имущества должен содержать разделы, которые раскрывают содержание проведенных процедур и использование нормативно-правовой базы по оценке имущества. Акт оценки имущества является документом, который содержит выводы о стоимости имущества и подтверждает выполненные процедуры по оценке имущества, осуществленной субъектом оценочной деятельности - органом государственной власти или органом местного самоуправления самостоятельно. Акт оценки имущества подлежит утверждению руководителем органа государственной власти или органа местного самоуправления. Содержание, форма, порядок составления, утверждение и срок действия акта оценки имущества устанавливаются Кабинетом Министров Украины.
Для передачи в качестве взноса в уставный капитал хозяйственного общества права на объекты промышленной собственности должны отвечать определенным условиям - критериям оборотоспособности: исключительности, полезности, отчуждаемости, возможности их денежной оценки, инвестиционной привлекательности. Наиболее популярными объектами интеллектуальной собственности, права на которые могут быть взносом в уставный капитал юридического лица, являются объекты промышленной собственности: изобретения, полезные модели, промышленные образцы, торговые марки. Кое-где юридические лица создаются именно ради реализации изобретений. Чтобы максимально защитить общество от возможных недобросовестных действий владельца прав на объект промышленной собственности, хозяйственному обществу удобно получить это право в полном объеме (исключительную лицензию). Это может быть удобно и для автора изобретения, поскольку он вкладывает лишь “интеллект”, тогда как другие - деньги. Денежная оценка изобретений может быть очень высокой. Следует также учитывать, что одинаковых изобретений не бывает, а потому сравнивать оценку изобретения невозможно. Это может быть использовано недобросовестными участниками, которые малоэффективное изобретение оценивают неоправданно высоко. Конструктивные идеи относительно оценки объектов интеллектуальной собственности, которые передаются в уставный капитал, содержит письмо Госкомпредпринимателъства от 15.11.2002 г. № 4-451-2030/6118. Так, документом, который может подтверждать взнос учредителя (участника) хозяйственного общества в уставный капитал в виде права на использование ноу-хау, может быть акт оценки имущественных прав, лицензионный договор на использование ноу-хау, договор купли-продажи ноу-хау.
Интересны и другие идеи, изложенные в Письме:
- право на использование ноу-хау может быть взносом в уставный капитал общества;
- действующим законодательством не предусмотрено, какой именно документ должен подаваться в орган регистрации как подтверждение взноса участников (основателей) общества в уставный капитал и его оценки, если взносами являются имущественные права на интеллектуальную собственность, кроме случаев, когда взносом является государственная или коммунальная часть имущества;
- способы экспертной оценки стоимости нематериальных активов, которые является объектами права собственности, приведены в разделе III Порядка экспертной оценки нематериальных активов, утвержденного приказом Фонда государственного имущества Украины и Государственного комитета по вопросам науки и технологий от 27.07.1995 г. № 969/97.
Усложняет внесение в уставный капитал взноса в виде объектов интеллектуальной собственности предусмотренная законом специальная форма распоряжения имущественными правами на интеллектуальную собственность. В соответствии со ст. 1107 ГК Украины это может быть исключительно письменный договор (с исключениями, прямо предусмотренными законом). В случае несоблюдения письменной формы такой договор является ничтожым. По мнению Министерства образования и науки Украины, взнос ноу-хау в уставный капитал общества должен быть оформлен лицензионным договором на использование ноу-хау или договором о передаче прав на ноу-хау. Оценка его стоимости должна проводиться с соблюдением норм Закона об оценке имущества. Высказывается мысль, что знание и опыт могут стать взносом в уставный фонд лишь при условии их формализации, т.е. объективизации в виде информации. Нематериальные объекты, не отделенные от субъекта-носителя, выполняют функцию индивидуализации самого владельца - делают неповторимой его личность. Итак, для передачи прав на интеллектуальную собственность необходимо не только предусмотреть такой взнос в учредительном документе, но и после регистрации общества заключить соответствующий договор. Так как иначе обязательство участника будет иметь характер обещания.
Создавая предприятие, учредители принимают во внимание только один документ - Устав или Учредительный договор, а все иное второстепенно, и о них молено забыть. А вот бухгалтер должен помнить обо всем, особенно о том, что передача имущества в уставный капитал предприятия, в том числе нематериальных активов, подлежит обложению НДС. О такой особенности взносов в уставный фонд предприятия нематериальными активами напоминает ГНАУ в письме от 27.04.2005 г. № 4517/5/15-2416. В данном письме указано, что порядок обложения НДС операций при формировании уставного фонда предприятия до 31.03.2005 г. регламентировался абзацем 1 пп. 3.2.8 п. 3.2 ст. 3 Закона о НДС, соответственно которому операции по передаче только основных фондов в виде взноса в уставный фонд юридического лица для формирования его целостного имущественного комплекса в обмен на эмитированные им корпоративные права, в том числе при ввозе основных фондов на таможенную территорию Украины (кроме подакцизных товаров) или их вывозе за пределы таможенной территории Украины, не были объектом обложения НДС. Законом Украины от 25.03.2005 г. № 2505-IV “О внесении изменений в Закон Украины “О Государственном бюджете Украины на 2005 год” и некоторые другие законодательные акты” предусмотрены важные изменения в обложении НДС, в частности, указанная норма в пп. 3.2.8 п. 3.2 ст. 3 Закона о НДС упразднена. С учетом всего вышеизложенного, операции по внесению имущественных прав на объекты права интеллектуальной собственности в уставный фонд основных фондов на таможенную территорию Украины после 31.03.2005 г. осуществляются с начислением и уплатой НДС на общих основаниях.
Следует отметить, что в практике бывают случаи, когда права, вытекающие из разных видов объектов интеллектуальной собственности, пересекаются, т.е. в одной и той же предметной области существует правовая охрана того самого объекта как в качестве патентуемого объекта, так и как объект авторского права. В последнее время участились случаи одновременной регистрации упаковки товара как товарного знака и как промышленного образца. Патент на изобретение и ноу-хау, заключенное в том же техническом решении, также создает подобный двойственный объект. Важной частью нематериальных активов предприятия является репутация фирмы, или гудвилл, как это понятие определяется в зарубежном праве. Позиционирование фирмы на рынке учитывает применяемые маркетинговые приемы, фирменный стиль компании, вплоть до бланков, конвертов, формі сотрудников, дизайна офисов и оформления транспортных средств, плюс “неписаные правила” взаимоотношений партнеров - все то, что определяет неповторимый вид фирмы, также относится к нематериальным активам. Иначе говоря, все положительные обстоятельства, связанные с имиджем фирмы, - фирменное наименование, географическое положение, особенности сбыта и снабжения, использование ноу-хау в производственном процессе и управленческих ноу-хау в процессе маркетинга являются элементами гудвилла. Стоимость гудвилла определяют как разность между покупной ценой предприятия и балансовой стоимостью его активов. Если гудвилл в учетной практике возникает в процессе приватизации предприятий или их продажи, то в момент установления стоимости такой продажи возникает превышение покупной цены с учетом стоимости гудвилла. Важно отметить, что почти все виды нематериальных активов, кроме разве что прав на пользование земельными участками и природными ресурсами и арендными правами, являются разновидностями объектов интеллектуальной собственности. На предприятии процесс принятия решений о включении в состав нематериальных активов объектов интеллектуальной собственности обычно начинают с целью минимизации налогообложения. Решение вопроса включения исключительных прав в число нематериальных активов зависит от проведенной оценки стоимости объекта. При этом как учетную единицу указывают охранительный документ как эквивалент прав, которые вытекают из наличия этого документа. В большинстве случаев руководители фирм начинают интересоваться включением объектов интеллектуальной собственности в состав нематериальных активов при намерении увеличить уставный капитал организации. В процессе приватизации предприятий в большинстве случаев стоимость нематериальных активов не учитывалась, причем основной проблемой обычно является проблема определения прав собственности на объекты, так, например, предприятие не имеет права собственности на действующее авторское свидетельство СССР. Интересны вопросы функционирования нематериальных активов при заключении юридическими лицами договора простого общества. По договору простого общества двое или более лиц обязуются соединить свои взносы и совместно действовать без образования юридического лица для извлечения прибыли или достижения другой, не противоречащей закону цели. Договор простого общества называется еще договором об общей деятельности. Денежная оценка взноса участника, в том числе и нематериальный актив, производится по согласию между участниками договора.
Прибыль, полученная по результатам совместной деятельности участников, распределяется пропорционально стоимости взносов. В случае если в ходе общей деятельности создаются нематериальные активы, их учет осуществляют по сумме фактических расходов на их создание. При включении нематериальных активов в уставный капитал предприятия с иностранными инвестициями возможная серьезная стоимостная оценка. Например, стоимость прав на два изобретения и одно ноу-хау в области машиностроения с добавленной к ним стоимостью товарного знака организации может составить сумму порядка сотен миллионов долларов. При этом существуют основные пути использования прав на интеллектуальную собственность: это лицензирование в виде исключительной или неисключительной лицензии, переуступка прав и взнос в уставный капитал. Интересный вопрос о возможностях залога патентных прав. В это время внедряется практика предоставления банками инвестиционных кредитов, обеспечиваемых залогом стоимости прав на объекты интеллектуальной собственности. Законом о залоге определены предметы залога - вещи, ценные бумаги, другое имущество и имущественные права. При этом залог рассматривается как способ обеспечения обязательства, который обеспечивает залогодержателю получение заложенных вещей или прав. Заложенные ценные бумаги или документы, подтверждающие патентные права и их стоимость, могут быть переведены в депозит нотариальной конторы или банка. Нельзя не упомянуть о сроках действия патентных прав, которые ограничивают возможности залога. Таким образом, объекты интеллектуальной собственности, включенные в состав нематериальных активов предприятия, оказывают содействие его процветанию и функционируют как полноправные объекты собственности. Оценка объектов интеллектуальной собственности производится по-разному в зависимости от цели назначения.
Во-первых, оценка объектов интеллектуальной собственности необходима при определении размера вознаграждения авторам разработки и при определении экономического эффекта от использования данного объекта, исходя из которого производят платежи авторам.
Во-вторых, при постановке объекта интеллектуальной собственности на баланс предприятия производят оценку этого объекта для включения его в состав нематериальных активов; объекты интеллектуальной собственности могут быть включены в уставный капитал предприятия.
В-третьих, при использовании лицензионных договоров необходимо определить цену лицензии, для чего производят оценку.
В-четвертых, в случае нарушения исключительных прав также необходимо произвести оценку для определения размера причиненного вреда.
По сути, лишь реализованная на рынке продукция с использованием защищенного охранительным документом объекта интеллектуальной собственности может быть критерием ценности этого объекта.
Существуют определенные методики оценки объектов интеллектуальной собственности. Естественно, что оценку производят специально обученные специалисты, которые имеют опыт как в патентно-правовой области, так и в области учета нематериальных активов. Оценку могут производить только организации, которые имеют лицензию на проведение оценочной деятельности.
Оценка интеллектуальной собственности позволяет:
- уменьшить налог на прибыль;
- регулировать объем амортизационных отчислений и создавать фонды на приобретение новых объектов интеллектуальной собственности;
- увеличить рыночную стоимость предприятия;
- определить размер доли при взносе в уставный капитал в форме объектов интеллектуальной собственности;
- обеспечить учет всех активов предприятия;
- оптимизировать соотношение активов;
- определить стоимость объектов интеллектуальной собственности при их купле-продаже;
- определить размер убытка или размер компенсации по поводу незаконного использования объектов интеллектуальной собственности, которые принадлежат предприятию;
- учитывать стоимость объектов интеллектуальной собственности при реорганизации, ликвидации или банкротстве предприятия.
Возможности, которые возникают у предприятия в случае использования такого инструмента, как оценка интеллектуальной собственности, в это время еще не до конца правильно поняты многими руководителями.
Любые объекты интеллектуальной собственности, созданные и используемые на вашем предприятии, - это ваши скрытые экономические резервы!
Список использованных документов
ГК Украины - Гражданский кодекс Украины
Закон о хозяйственных обществах - Закон Украины от 19.09.1991 г. № 1576-ХII “О хозяйственных обществах”
Закон о залоге - Закон Украины от 02.10.1992 г. № 2654-ХII “О залоге”
Закон об оценке имущества - Закон Украины от 12.07.2001 г. № 2658-ІII “Об оценке имущества, имущественных прав и профессиональной оценочной деятельности в Украине”
Закон о НДС - Закон Украины от 03.04.1997 г. № 168/97-ВР “О налоге на добавленную стоимость”
“Экспресс анализ законодательных и нормативных актов”, № 22 (648), 02 июня 2008 г.
Подписной индекс 40783