Новации в законодательстве о рекламе

18 марта 2008 года Верховная Рада Украины приняла очередной пакет изменений к законодательству, посвященному рекламной деятельности, а именно, к трем нормативным актам:

- Закону “О рекламе”,

- Закону “О телевидении и радиовещании”;

- Декрету “О местных налогах и сборах”. Следует отметить, что изменения вступают в силу не одновременно: основной массив - с 11 мая 2008 года, а некоторые нормы, посвященные дополнительным ограничениям в сфере рекламы алкогольных напитков и табачных изделий (спонсорство производителей алкогольных напитков, внешняя реклама, реклама в печатных СМИ) - с 1 января 2009 года и с 1 января 2010 года.

Ниже мы сконцентрируем внимание на некоторых наиболее актуальных, на наш взгляд, изменениях, которые находятся на пересечении нескольких законодательных массивов, касающихся собственно рекламы, а также защиты прав потребителей и налогообложения.

Вывески и информация о производителе и/или товаре в местах его продажи

Данная тема издавна считается пограничной: в каких случаях та или иная информация является или не является рекламой? Благодаря изменениям, внесенным в Закон “О рекламе”, более-менее исчерпывающее руководство на этот счет дает ч. 7 ст.8 данного Закона.

Итак, информация “о производителе товара и/или товаре в местах, где данный товар реализуется или предоставляется потребителю”, которая, в принципе, до сих пор не считалась рекламой, однако сопровождалась противоречивыми толкованиями, получила уточнение: “в том числе на элементах оборудования или оформления мест торговли, а также непосредственно на самом товаре и/или его упаковке”.

Напомним, что Комитет ВРУ по вопросам свободы слова и информации в своем письме от 01.10.2003 г. комментировал применение данной нормы (ч. 7 ст. 8) следующим образом:

“В данном случае речь идет об информации о товаре и/или его производителе, которая объективно необходима потребителю для осуществления сознательного выбора товара, его надлежащего использования, защиты своих потребительских прав и т. п. (информация о действительных потребительских качествах товара, о порядке его использования, утилизации и т. п., о надлежащих действиях потребителя в тех или иных случаях в связи с приобретением и использованием товара, контактная информация о производителе и т. п.). Такая информация не может содержать призывов к приобретению или неприобретению того или иного товара, призывов воспользоваться услугами того или иного производителя и т. п.”

Подытоживая сказанное, отметим, что в тексте изменений законодатель не коснулся способов подачи информации (с этой точки зрения письмо Комитета по-прежнему можно считать актуальным), а сосредоточился на вопросе о месте размещения такой информации. Стало быть, вопрос, распространяется ли формулировка ч. 7 ст. 8 на вывески и витрины торговых предприятий, решается теперь следующим образом:

- вывески остались за рамками данной нормы (но о них речь пойдет ниже отдельно);

- витрины как элементы оборудования и оформления мест торговли, пожалуй, подпадают под формулировку ч. 7 ст.8. В конце концов, какая разница, увидел потребитель информацию о потребительских свойствах товара, зайдя в магазин, или же, проходя по улице, заглянул в витрину?

Теперь о вывесках - неблагополучных на протяжении многих лет пограничных источниках распространения информации. У наших депутатов наконец-то дошли руки и до них - в ст. 9 вывескам теперь посвящена отдельная норма:

“6. Вывеска или табличка с информацией о зарегистрированном наименовании лица, знаках для товаров и услуг, принадлежащих данному лицу, виде его деятельности (если это не вытекает из зарегистрированного наименования лица), времени работы, которая размещена на внутренней поверхности собственного или предоставленного в пользование лицу помещения, на внешней поверхности дома или сооружения не выше первого этажа или на этаже, где находится собственное либо предоставленное в пользование лицу помещение, возле входа в такое помещение, не считается рекламой”.

Таким образом, вывески и таблички теперь не являются рекламой (и с услуг по их размещению, соответственно, не уплачивается налог на рекламу) в силу прямого указания Закона. До этого, напомним, мы отбивались от налога на рекламу, опираясь на обязательные установления законодательства о торговле*, на феномен соморекламы (если вывеску вешали собственными силами) или пользуясь либерализмом некоторых местных положений об уплате налога с рекламы.

С целью полноты изложения напомним, что ранее идею о том, что вывеска - не реклама, отстаивал Госкомпредпринимательства в письме от 05.09.2007г. № 6635.

Мероприятия рекламного характера и специальные выставочные мероприятия

Еще один пример того, как разъяснительная практика постепенно инициирует внесение изменений в законодательство, - это уточнение терминов “мероприятия рекламного характера” и “специальные выставочные мероприятия”.

Напомним, что с ними связаны определенные ограничения и, напротив, возможности в сфере рекламы алкогольных напитков и табачных изделий. Так, согласно прежней редакции Закона реклама указанной продукции была запрещена “с помощью мероприятий рекламного характера (кроме специальных выставочных мероприятий)”.

В итоге - вследствие некоторой неясности такой формулировки - достаточно неуверенно чувствовали себя, например, организаторы мероприятий, в ходе которых предполагалась бесплатная дегустация (розлив) алкогольных напитков.

Указанная дыра латалась постепенно разъяснениями Комитета ВРУ по вопросам свободы слова и информации, Госкомпредпринимательства и Госпотребстандарта.

В частности, в уже упоминавшемся выше письме от 01.10.2003 г. Комитет ВРУ предложил достаточно неплохую трактовку:

“Поскольку понятие специальных выставочных мероприятий законодательством не определено, такими следует считать мероприятия, имеющие целью продвижение соответствующего (алкогольных или табачных изделий) товара на рынок, демонстрацию товара, изучение конъюнктуры рынка, проводимые организованно в определенном месте и в определенные сроки, рассчитанные только на заинтересованную и/или профессиональную аудиторию, посетителей”, которая, подтверждаясь и постепенно развиваясь в разъяснениях прочих ведомств, в общем-то, давала возможность дегустировать в супермаркетах.

В этой связи следует отметить, что законодательные изменения предлагают несколько иную трактовку.

С одной стороны, в составе мероприятий рекламного характера (то, что не разрешено для алкоголя и табака) окончательно прописались бесплатное распространение образцов рекламируемых товаров и/или обмен потребителям одного количества или одного вида рекламируемых товаров на другой.

С другой стороны, объем термина “специальное выставочное мероприятие” претерпел изменения по сравнению с предыдущими разъяснениями:

“специальные выставочные мероприятия - мероприятия, которые осуществляются с целью продвижения соответствующего товара на рынок, проводятся организованно в определенном помещении или на огражденной площадке (в том числе в местах реализации товара) в определенные сроки, рассчитаны на заинтересованных и/или профессиональных посетителей, организатор которых ограничил посещение мероприятия теми лицами, которым в соответствии с законодательством разрешается продавать демонстрируемый товар”.

Обращаем внимание на окончание данной формулировки: “рассчитаны на заинтересованных посетителей (...), организатор которых ограничил посещение мероприятия теми лицами, которым в соответствии с законодательством разрешается продавать демонстрируемый товар”.

(То, что под “лицами, которым разрешается продавать”, здесь понимаются потенциальные покупатели, а не продавцы, однозначно вытекает из слова “посещение”.)

То есть запускать на мероприятия можно тех потребителей, которые имеют право покупать (и, соответственно, которым торговцы могут продавать) указанную продукцию.

Следует также отметить, что приведенные выше нормы оставляют открытыми ряд вопросов. Например, включаются ли дегустации в содержание термина “бесплатное распространение образцов рекламируемых товаров”, то есть является ли двадцать граммов выпиваемой водки образцом? Заметим, что в отличие от ранее изданных разъяснений, законодатель прямо не упомянул о дегустациях в числе мероприятий рекламного характера. Тем более, Закон ограничивает бесплатное распространение рекламируемых алкогольных напитков и табачных изделий.

Напомним, что достаточно интересный подход по данному вопросу был высказан Госкомпредпринимательства в письме от 04.12.2003 г. № 7053:

“По мнению Госкомпредпринимательства Украины, информация об алкогольных напитках в пунктах их продажи (в том числе дегустация алкогольных напитков в пунктах их продажи, если такая дегустация не сопровождается призывами к приобретению или неприобретению алкогольного напитка) не считается рекламой, поскольку на нее распространяется действие части 7 статьи 8 Закона (“О рекламе”)”.

Далее, правда, Комитет идет на попятную и отмечает:

“но при предоставлении такой информации необходимо учитывать особенности рекламирования алкогольных напитков, указанные в статье 22 Закона (“О рекламе”)”, что, на наш взгляд, является бессмыслицей: если информация о товаре в местах его продажи - не реклама, то для данной информации неприменимы и ограничения из ст. 22, посвященные рекламе.

Подытоживая сказанное, отметим, что комментируемые изменения, пожалуй, создают риски для организаторов дегустаций, сохраняя, тем не менее, и повод для сдержанного оптимизма.

Скидки и распродажи

Небольшие поправки внесены в формулировки ст. 8 Закона. Сравним тексты на языке оригинала:

Мы вспомнили об этих изменениях потому, что в рамках смежного законодательного массива - о защите прав потребителей - существуют более жесткие требования к информации о скидках и распродажах. В частности, согласно ст. 15 Закона “О защите прав потребителей” употребление слов “скидка”, “уменьшенная цена”, “распродажа” можно употреблять лишь в том случае, когда цена соответствующих товаров является ниже обычной цены.Что, в свою очередь, порождает проблемы уже в сфере налогообложения.

В этом смысле достаточно важно, что в Законе “О рекламе” и ранее, и сейчас сформулированы собственные требования к употреблению слов “скидка” (“знижка”) и “распродажа” в рамках рекламных мероприятий, которые представляются нам более либеральными с точки зрения налоговых рисков. В этой связи также уместно вспомнить, что упомянутая выше ст. 15 Закона “О защите прав потребителей” называется “Право потребителя на информацию о продукции” и регулирует порядок распространения обязательной информации, которая не является рекламой (об этом прямо написано в Законе!).

Таким образом, мы можем легко разграничить, в каких случаях предъявляются требования согласно Закону “О рекламе” и согласно Закону “О защите прав потребителей”: если распространяемая информация о скидках (распродажах) позиционируется как обязательная, то применяются требования потребительского закона, если как рекламная - то Закона “О рекламе”.

Но одновременного применения ограничений - в силу несовместимости законодательства относительно упомянутых информационных массивов - быть не может.

________

* Ссылаясь, например, на п. 10 старого (1995 г. р.) Порядка занятия торговой деятельностью и правил торгового обслуживания населения или п. 12 нового Порядка осуществления торговой деяяельности и правил торгового обслуживания населения (утверждены Постановлением КМУ от 15.06.2006 г. № 833). Последний гласит: “На фасаде торгового объекта размещается вывеска с указанием наименования субъекта хозяйствования”.

“Бухгалтер” №22, июнь (II) 2008 г.
Подписной индекс 74201

Документи що посилаються на цей