О неправомерности налоговокредитного отказа физлицу
в связи с покупкой им жилья за счет валютного ипотечного кредита
ВОПРОС: При сдаче годовой декларации о доходах налоговики очень не хотели принимать у меня декларацию, мотивируя тем, что у них есть инструкции, которые не дают возможность возмещать налог с доходов физлицам на сумму процентов, уплаченных по ипотечным кредитам, полученным не в гривнях, а в иностранной валюте. Я, тем не менее, настояла на приеме моей декларации.
И хотя в Законе “О налоге с доходов физических лиц” нет ограничений на предоставление налогового кредита в зависимости от валюты ипотечного кредита, я действительно получила письменный отрицательный ответ от ГНИ.
Наверняка с такой проблемой в этом году столкнулись очень многие...
ОТВЕТ: Как известно, п/п. 5.3.1 Закона об НДФЛ разрешает включать в состав налогового кредита “часть суммы процентов по ипотечному кредиту, уплаченных плательщиком налога, рассчитываемую по правилам, определенным согласно статье 10 настоящего Закона”.
Наиболее системно условия обретения “ипотечного” налогового кредита изложены в письме ГНАУ от 28.02.2007 г. № 4082/7/17-0217, посвященном декларированию доходов физлиц за 2006 год.
ГНАУ отмечает, что с учетом положений Закона об НДФЛ и норм Закона “Об ипотеке”, право на налоговый кредит на уплаченные по ипотечному кредиту проценты имеют плательщики налога, у которых договоры на получение кредита на приобретение (строительство) жилья соответствуют одновременно следующим условиям:
- в кредитном договоре должно быть указано, что кредит выдан на приобретение (строительство) жилья, принимаемого кредитором в залог;
- в дополнение к кредитному договору в обязательном порядке должен быть заключен договор ипотеки (залога) недвижимого имущества (приобретаемого или строящегося), который будет неотъемлемой частью такого кредитного договора;
- договор об ипотечном кредите и договор ипотеки (залога) должны быть заключены после 1 января 2004 года (после вступления в силу Закона “Об ипотеке” и Закона об НДФЛ);
- договор ипотеки (залога) обязательно должен быть нотариально удостоверен;
- кредит должен быть получен от банка;
- договор об ипотечном кредите должен быть заключен на срок не менее 5 лет;
- за счет кредита строится (приобретается) жилой дом (квартира, комната), определенный таким плательщиком налога в качестве основного места его жительства.
Как видно, ни о какой “налоговокредитной” дискриминации валютной ипотеки речь не идет, что совершенно понятно. Ведь и Закон “Об ипотеке”, и ст. 10 Закона об НДФЛ вопрос о валюте кредита вообще обошли стороной.
Первый тревожный звоночек для любителей СКВ прозвучал в письме ГНАУ от 26.04.2007 г. № 8445/ 7/17-0717. Вывод в данном письме оказался таков: если финансовый кредит на приобретение жилья был получен физлицом в банковском учреждении в иностранной валюте, то такой кредит не может рассматриваться как ипотечный кредит, дающий право на налоговый кредит. Аргументы же налоговики привели из разряда “не пришей кобыле хвост”:
во-первых, ГНАУ ссылалась на Гражданский кодекс, который якобы требовал выражения и исполнения денежного обязательства в денежной валюте Украины - гривне (его ст. 509* и 533);
во-вторых, ГНАУ апеллировала к Требованиям к ипотечным кредитам, утвержденным решением Наблюдательного совета Государственного ипотечного учреждения от 16.09.2005 г. (протокол № 6), и Стандартам предоставления, рефинансирования и обслуживания ипотечных жилищных кредитов, утвержденным решением правления этого учреждения от 13.02.2006 г. № 35. Эти документы якобы устанавливали, что предоставление ипотечных кредитов физлицам, а также погашение кредита и процентов за пользование им осуществляются исключительно в гривне.
Физлицам, которые посмели претендовать на валютно-ипотечный налоговый кредит, был дан от ворот поворот: причем письма с отказом в праве на налоговый кредит практически дословно воспроизводили стандарт, изложенный в письме ГНАУ от 26.04.2007 г. № 8445/7/17-0717. Давайте еще раз взглянем на аргументы налоговиков и продемонстрируем их полную никчемность.
1. Гражданский кодекс
Прежде всего напомним содержание ст. 533 “Валюта исполнения денежного обязательства”:
“1. Денежное обязательство должно быть исполнено в гривнях.
2. Если в обязательстве определен денежный эквивалент в иностранной валюте, сумма, подлежащая уплате в гривнях, определяется по официальному курсу соответствующей валюты на день платежа, если иной порядок ее определения не установлен договором или законом либо иным нормативно-правовым актом.
3. Использование иностранной валюты, а также платежных документов в иностранной валюте при осуществлении расчетов на территории Украины по обязательствам допускается в случаях, порядке и на условиях, установленных законом”.
Как видим, ст. 533 ГК не запрещает выдачу и погашение кредитов (в том числе ипотечных) в инвалюте, а лишь отсылает по данному вопросу к соответствующему закону (ч. 3 ст. 533).
Таким законом с 1993 года является Декрет КМУ от 19.02.1993 г. № 15-93 “О системе валютного регулирования и валютного контроля”**.
Совершенно понятно, что Декрет разрешает выдачу и погашение кредитов в инвалюте. Такой вывод можно сделать из п. 1, 2 и п/п. 4“в” ст. 5 Декрета.
Согласно п. 1 ст. 5 Декрета НБУ выдает индивидуальные и генеральные лицензии на осуществление валютных операций, попадающих под режим лицензирования в соответствии с данным Декретом. В свою очередь, п/п. 4“в” ст. 5 требует получения индивидуальной лицензии НБУ в случае “предоставления и получения резидентами кредитов в иностранной валюте, если сроки и суммы таких кредитов превышают установленные законодательством пределы”.
А п. 2 ст. 5 устанавливает, что наличие у коммерческого банка генеральной лицензии на осуществление валютных операций освобождает его от необходимости иметь индивидуальную лицензию.
С законностью валютных кредитов согласен и НБУ. Например, в соответствии с письмом НБУ от 04.10.2007 г. № 13-411/3718-10138 банки должны были представить в табличном виде обобщенную информацию о направлениях кредитования (в национальной и иностранной валюте) юридических и физических лиц. Из формы таблицы четко следует, что физлицам может предоставляться кредит в инвалюте на приобретение недвижимости. Неужели НБУ просит банки сознаться в незаконных операциях?
Честно говоря, нам даже неловко доказывать, что коммерческие банки вправе выдавать, а физлица вправе получать финансовые кредиты в инвалюте.
2. Требования к ипотечным кредитам и Стандарты предоставления,
рефинансирования и обслуживания ипотечных жилищных кредитов
Обратим внимание на то, что указанные Требования и Стандарты были утверждены Государственным ипотечным учреждением. Честный человек, разумеется, сообщил бы стране, что собой представляет это учреждение и каковы его функции. Поскольку же ГНАУ промолчала, то информировать придется нам.
Так вот, Закон от 05.06.2003 г. № 898-IV “Об ипотеке” вспоминает о Государственном ипотечном учреждении всего лишь один раз - в ст. 32:
“Ипотекодержатель (собственник закладной) имеет право производить операции с закладными для рефинансирования собственной деятельности самостоятельно или с привлечением специализированных финансовых учреждений, в том числе Государственного ипотечного учреждения, которые на основании договора с ипотекодержателем (собственником закладной) предоставляют соответствующее рефинансирование путем проведения операций с ипотечными активами такого ипотекодержателя (собственника закладной), обеспечивающих поступление денежных средств от любых других лиц-кредиторов”.
Как известно, Государственное ипотечное учреждение образовано Постановлением Кабинета Министров Украины от 8 октября 2004 года № 1330 “Некоторые вопросы Государственного ипотечного учреждения”. Согласно п. 2 Постановления основной целью деятельности Государственного ипотечного учреждения является рефинансирование ипотечных кредиторов за счет денежных средств, полученных от размещения ценных бумаг. Постановлением КМУ от 23 декабря 2004 года № 1715 был утвержден Устав Государственного ипотечного учреждения***.
Как видим, функции Государственного ипотечного учреждения крайне скромны: это рефинансирование ипотечных кредиторов, а не глобальное нормативно-правовое регулирование порядка предоставления ипотечных кредитов. Ведь ГИУ - специализированное финансовое учреждение, а не государственный орган.
Сами Требования к ипотечным кредитам (см. абз. 3 разд. 1 “Общие положения”) сдержанно утверждают, что их соблюдение первичным кредитором является основанием для рассмотрения и принятия решения относительно осуществления Учреждением операций рефинансирования первичного кредитора.
Иными словами, если ипотечный кредит предоставлен в инвалюте, то банк-кредитор просто не сможет получить рефинансирование за счет Государственного ипотечного учреждения (поскольку такой кредит не соответствует Требованиям, устанавливающим условия рефинансирования за счет данного Учреждения****).
Если же банк не претендует на рефинансирование конкретного кредита за счет Государственного ипотечного учреждения, то ему должно быть вообще наплевать на данные Требования (они не обязательны). Ну и понятно, что физлиц эти Требования не касаются вовсе.
Столь же скромны и Стандарты предоставления, рефинансирования и обслуживания ипотечных жилищных кредитов. Согласно их “Общим положениям” эти Стандарты продолжают действовать в части уже принятых решений по рефинансированию первичных кредиторов - банков и распространяются на те ипотечные кредиты, права требования по которым приобретены Учреждением в ходе реализации пилотного проекта.
Итак, Требования и Стандарты являются локальными (внутренними) актами финучреждения, устанавливающими условия рефинансирования банков со стороны ГИУ, но не общеобязательные условия предоставления банками ипотечных кредитов физлицам. Поэтому ссылаться на эти документы как на общеукраинские нормативные акты, запрещающие предоставление ипотечных кредитов в инвалюте и ограничивающие право физлица на “ипотечный” налоговый кредит, - либо глупость, либо мошенничество. Ну и алчность, разумеется, тоже.
______________
* Кстати, в ст. 509 ГК валюта (ни украинская, ни иностранная) никак не упоминается. Так что изданную статью налоговики вообще могли бы не ссылаться.
** Декрет КМУ № 15-93, с изменениями.
*** Похоже, однако, что в настоящий момент Устав не действует. Постановление КМУ от 23 декабря 2004 года № 1715, утвердившее Устав, утратило силу в соответствии с Постановлением КМУ от 19 сентября 2007 года № 1140. Правда, в свою очередь Постановление от 19 сентября 2007 года № 1140 тоже утратило силу - в соответствии с Постановлением КМУ от 23 января 2008 года № 23. Но в соответствии с Указом Президента от 24 марта 2008 года № 257/2008 действие Постановления от 19 сентября 2007 года № 1140 было восстановлено в связи с приостановлением действия пункта 4 Постановления КМУ от 23 января 2008 года № 23. Тем самым была восстановлена отмена Постановления от 23 декабря 2004 года № 1715, а значит, и отмена Устава.
**** Кстати, Требования устанавливают, к примеру, минимальный размер суммы ипотечного кредита на одного заемщика - 75 000 грн (см. письмо Государственного ипотечного учреждения от 28.03.2008 г. № 844-7). Ясно, что это условие означает не то, что банк не может предоставить физлицу ипотечный кредит на сумму 72 тыс. грн., а то, что такой кредит не рефинансируется за счет ГИУ.
“Бухгалтер” № 23, июнь (III) 2008 г.
Подписной индекс 74201