ЧПЕНы и торговля ГСМ
ВОПРОС: Имеет ли право частный предприниматель - плательщик единого налога осуществлять розничную торговлю фасованными моторными маслами, тосолом и другими автожидкостями?
ОТВЕТ: Напомним, что в соответствии со ст. 7 единоналожного Указа ЧПЕН не имеет права торговать горюче-смазочными материалами.
В то же время согласно Закону от 25.03.2005г. № 2505-IV (с учетом изменений, внесенных Законом от 03.06.2005г. №2642-IV) с 01.07.2005 г. до принятия Закона “Об упрощенной системе налогообложения” упрощенная система налогообложения не распространяется на “субъектов предпринимательской деятельности, которые являются производителями подакцизных товаров, осуществляют хозяйственную деятельность, связанную с экспортом, импортом и оптовой продажей подакцизных товаров, оптовой и розничной продажей подакцизных горюче-смазочных материалов”.
К сожалению, до сих пор так и не стало понятно, как ограничения, установленные Законом № 2505-IV, должны объединяться с ограничениями по единоналожному Указу: дополнять их или изменять?
Следует отметить, что четко выраженной позиции по этому вопросу со стороны налоговых органов мы пока не увидели, однако из публикации в “Вестнике налоговой службы Украины” № 30/2006 на с. 56 как бы вытекает, что “законные” ограничения дополняют “указные”.
В письме Госкомпредпринимательства от 06.02.2007г. № 850 тоже отмечено существование обоих ограничений, причем сначала Комитет обращает внимание на то, что “положениями Указа не предусмотрено ведение отдельного учета доходов, полученных плательщиками единого налога, от деятельности, на которую не распространяется действие Указа”.
То есть торговля подакцизными ГСМ из поля деятельности ЧПЕНа как бы выпадает.
Однако следующее предложение отражает мнение Госкомпредпринимательства о том, что, “в случае если плательщик единого налога имеет целью осуществлять деятельность, связанную с оптовой и розничной продажей подакцизных горюче-смазочных материалов, такой плательщик должен перейти на общую систему налогообложения”.
Получается, что общая система налогообложения “светит” ЧПЕНу только в случае продажи подакцизных ГСМ. В результате трудно догадаться, вправе ли ЧПЕНы с точки зрения Госкомпредпринимательства торговать ГСМ неподакцизными.
В общем, ЧПЕН, как всегда, самостоятельно должен определиться, чем ему руководствоваться в работе с ГСМ: только единоналожным Указом или учитывать либеральные нормы Закона № 2505-IV.
В результате имеем чистый конфликт интересов, который, как учит Закон “О порядке погашения...”, должен разрешаться в пользу плательщика налогов.
А теперь разберемся, относятся ли фасованные моторные масла, тосол и другие автожидкости к ГСМ.
Еще в “Вестнике налоговой службы Украины” № 27/2001 ГНАУ, анализируя возможность для ЧПЕНов торговли моторными маслами, сослалась на Перечень наименований горюче-смазочных материалов и услуг, который якобы содержится в ДК 016-97 “Государственный классификатор продукции и услуг”, действующий в Украине с 01.01.99г.
В нашем комментарии к этой консультации отмечалось, что никакого перечня наименований ГСМ в Классификаторе ДК 016-97 нет. Единственное, что там есть - группа “Продукты нефтепереработки”. Но это абсолютно не то же самое, что ГСМ. Поэтому мы полагали, что, пока нет официального перечня ГСМ, гражданин может рискнуть обзавестись Свидетельством плательщика ЕН. Правда, при этом мы не исключали негативных (для ЧПЕНа) судебных решений.
О том, что термин “горюче-смазочные материалы” на государственном уровне не стандартизирован, написал УкрНИИ стандартизации, сертификации и информатики в своем письме от 21.01.2002г. № 18/7-207 “Относительно разъяснения термина ГСМ”. Хотя УкрНИИ ссылался на другой документ - ГТСУ 3464-96 “Авиационные топлива, смазочные материалы, технические жидкости. Термины и определения”.
В 2004 году проблемой определения понятия “горюче-смазочные материалы” озаботился и Госкомпредпринимательства. По его мнению, изложенному в письме от 14.12.2004г. № 8727; под этим термином следует понимать “все виды топлива, смазок, масел и другие вещества, которые произведены или в состав которых входят продукты нефтепереработки”.
В письме также отмечается, что в соответствии с Гармонизированной системой описания и кодирования товаров топливо, масла и смазки относятся к группе 27 “Топливо минеральное, нефть и продукты ее перегонки; битуминозные вещества; воски минеральные”. При этом некоторые вещества относятся также к группе 38 “Прочие химические продукты” - код 38.11.00, код 38.17.00, код 38.19.00, код 38.20*
Поиски горюче-смазочных материалов продолжила ГНАУ в своем письме от 10.02.2005г. № 819/ Д/31-0015. В нем налоговая подчеркнула, что определение понятий “горюче-смазочные материалы” и “топливно-смазочные материалы” не относится к ее компетенции. Поэтому ГНАУ, в свою очередь, сослалась на письмо Госстандарта Украины от 25.04.2001г. № 4-3/7-402, в котором указано, что определения терминов приведены в ДСТУ 3437-96 “Нефтепродукты. Термины и определения”, на приказ Минстата от 17.08.95г. № 213, в котором определен термин “масла и смазки”, а также на некоторые другие документы.
В результате изучения ГСМ-терминологии ГНАУ пришла к выводу, что ЧПЕНы не могут осуществлять реализацию горюче-смазочных и топливно-смазочных материалов.
Что касается продажи ЧПЕНами тосола, то этот вопрос рассмотрел Госкомпредпринимательства - в письме от 21.06.2004г. № 4123, где указал, что охлаждающее вещество “Тосол” в соответствии с ГОСТом 28084-89 является нефтепродуктом и согласно Гармонизированной системе относится к группе 38. Поэтому, по мнению Госкомпредпринимательства, ЧПЕНы не могут осуществлять реализацию тосола.**
В комментарии к этому письму мы удивлялись, почему ЧПЕНам нельзя торговать охлаждающей жидкостью. Ведь тосол не является ГСМ, а относится к прочим химическим продуктам, на что непосредственно намекает код Гармонизированной системы (38, а не 27). Основу тосола, предназначенного для охлаждения двигателя, составляет гликолевый эфир-моноэтиленгликоль (плюс приблизительно 10 различных добавок), что отделяет тосоловую субстанцию как от горючих, так и от смазочных материалов.
Учитывая вышеизложенное, мы считаем, что осторожным ЧПЕНам не следует торговать моторными маслами, тосолом, а также другими автожидкостями, поскольку все они относятся к ГСМ.
Смелые же ЧПЕНы, которые готовы отстаивать свои интересы в суде, могут позволить себе осуществлять торговлю указанными материалами, поскольку они не являются подакцизными.
Кстати, в консультации, опубликованной в “Вестнике налоговой службы Украины”, налоговая разъясняет, что если ЧПЕН торгует ГСМ за наличные без РРО, то к нему применяется 5-кратный штраф согласно п. 1 ст. 17 Закона об РРО.***
В нашем комментарии к той консультации подчеркивалось, что продажу ГСМ могут обложить как операцию, осуществленную на общей системе налогообложения (со всеми вытекающими из этого налогами).
И в заключение напомним ЧПЕНам, что под ограничение подпадает только торговля ГСМ, а не другие операции с ними. В письме ГНАУ от 15.12.2003 г. № 6295/Л/17-0515 разъясняется, что замена ГСМ при техобслуживании торговлей ГСМ не считается. Поэтому такие операции с упрощенной системой налогообложения физических лиц вполне совместимы.
________________
* В настоящее время действует Украинская классификация товаров внешнеэкономической деятельности (УКТ ВЭД), базирующаяся на упомянутой Гармонизированной системе. В УКТ ВЭД группа 27 называется “Топлива минеральные; нефть и продукты ее перегонки; битуминозные вещества; воски минеральные”, а группа 38 - “Разнообразная химическая продукция”.
** Обращаем внимание на то, что в вышеупомянутом письме от 14.12.2004г. N8727 Госкомпредпринимательства под ГСМ понимает все виды топлива, смазок, масел и других веществ, которые произведены или в состав которых входят продукты нефтепереработки.
*** Впрочем, в отношении РРО-штрафования всё не гак однозначно (см. постановление ВХС Украины от 03.06.2004 г. по делу № 37/106).
“Бухгалтер” №25, июль (I) 2008 г.
Подписной индекс 74201