Можно ли снимать процесс налоговой проверки на видеокамеру?
ВОПРОС: Директор нашего предприятия дал указание фиксировать проведение налоговой проверки на видеокамеру - во избежание всяких недоразумений с проверяющими.
Тем не менее недоразумений избежать не удалось: проверяющие категорически возражают против видеосъемки, утверждая, что подобное право у плательщиков налогов отсутствует.
Так имеем ли мы право снимать проверяющих?
ОТВЕТ: Если бы ГНАУ признавала, что на налоговые проверки распространяется Закон “Об основных принципах государственного надзора (контроля) в сфере хозяйственной деятельности”, то проблема была бы решена за пару минут. Вам понадобилось лишь открыть “контрольно-надзорный” Закон и процитировать ч. 8 ст. 4:
“Органы государственного надзора (контроля) и субъекты хозяйствования имеют право фиксировать процесс осуществления планового или внепланового мероприятия либо каждое отдельное действие средствами аудио- и видеотехники, не препятствуя осуществлению такого мероприятия”.
Однако так быстро решить указанный вопрос не получится “благодаря” консолидированной позиции ГНАУ и Вадсуда (см. письмо ГНАУ от 15.08.2008г. № 322/2/23-4010 и письмо Вадсуда от 31.07.2008г. № 1331/100/13-08).
Напомним, что, по мнению Вадсуда, для целей осуществления контроля налоговыми органами нормы Закона “О государственной налоговой службе в Украине” являются специальными по сравнению с нормами “контрольно-надзорного” Закона. Поэтому применению подлежат именно нормы Закона “О государственной налоговой службе в Украине”. Мы полагаем, что данная позиция является ошибочной. Даже если Вадсуд прав насчет “специальности”(1), то почему к налоговым проверкам нельзя применять правила “контрольно-надзорного” Закона, устанавливающие основные принципы государственного надзора-контроля? Что, налоговые проверки настолько в принципе специфические, что не могут попадать под действие даже общих проверочных принципов?
Тем не менее, даже если оставить в покое “контрольно-надзорный” Закон, мы все равно можем доказать право налогоплательщика на видеосъемку процесса налоговой проверки.
Хотя Законы “О государственной налоговой службе в Украине”, “О порядке погашения обязательств плательщиков налогов перед бюджетами и государственными целевыми фондами”, “О системе налогообложения” ничего не говорят о видеосъемке(2), важно гораздо более, что такую видеосъемку они плательщику налогов не запрещают.
В таком случае у нас есть все основания вспомнить о ст. 19 Конституции Украины, гласящей:
“Правовой порядок в Украине основывается на принципах, в соответствии с которыми никто не может быть принужден делать то, что не предусмотрено законодательством.”
Органы государственной власти и органы местного самоуправления, их должностные лица обязаны действовать только на основании, в пределах полномочий и способом, которые предусмотрены Конституцией и законами Украины”.
Указанная статья обычно объясняется таким образом: физические и юридические лица могут делать все, что прямо не запрещено законодательством (ч. 1 ст. 19), а государственные органы, органы местного самоуправления, а также их должностные лица могут делать только то, что законодательством прямо разрешено (ч. 2 ст. 19)(3).
Раз уж проведение видеосъемки во время налоговой проверки прямо законодательством и не запрещено, и не разрешено, то физические и юридические лица вправе снимать проверяющих, а проверяющие не имеют права снимать проверяемых.
По нашему мнению, в данном случае не подлежит применению ч. 1 ст. 307 Гражданского кодекса Украины, предусматривающая, что
“Физическое лицо может быть снято на фото-, кино-, теле- либо видеопленку лишь с его согласия. Согласие лица на съемку его на фото-, кино-, теле- или видеопленку предполагается, если съемки проводятся открыто на улице, на собраниях, конференциях, митингах и других мероприятиях публичного характера”.
Дело в том, что в указанной ситуации проверяющий выступает не как физическое лицо(4), а как лицо должностное, лицо, наделенное специальным правовым статусом. Права его определены не ГК, а специальными (“статусными”) Законами: Законом “О государственной налоговой службе в Украине”, “О порядке погашения...” и др. В подобном случае он вступает с налогоплательщиком не в гражданские, а в административные отношения, да и снимают его не как физлицо, а как представителя органа государственной власти. Пришел бы он на предприятие как человек (то есть простое физическое лицо, не должностное) - никто бы его не снимал.
Вот такой получается дисбаланс. А признали бы налоговики “контрольно-надзорный” Закон, снимали бы друг друга на равных основаниях.
________________________
1) Это утверждение вызывает сомнение у Минюста, который в письме от 29.07.2008 г. № 337-0-2-08-19 сообщает, что нормы “контрольно-надзорного” Закона являются специальными применительно к сфере осуществления государственного надзора (контроля).
2) Вообще, все три Закона крайне скупы в изложении прав плательщиков налогов. Так что было бы наивно рассчитывать встретить в них регламентацию таких глубоких подробностей.
3) См. на этот счет, например: Конституція України: Науково-практичний коментар / В. Б. Авер'янов, О. В. Батанов, Ю. В. Баулін та ін.; Ред. кол. В. Я. Та-цій, Ю. П. Битяк, Ю. М. Грошевий та ін. - Харків: Право; К.: ін Юре, 2003.- С. 46.
4) Напомним, что физическим лицом признается человек как участник гражданских отношений.
“Бухгалтер” № 36, сентябрь (IV) 2008 г.
Подписной индекс 74201