Признание договоров ничтожными
До сих пор налоговые органы могли признавать обязательства недействительными исключительно в судебном порядке. Однако ГНАУ нашла иной выход.
Основания признания недействительным хозяйственного обязательства предусмотрены положениями ст. 207 ХК Украины:
1. Хозяйственное обязательство, которое не отвечает требованиям закона или содеяно с целью, заранее противоречащей интересам государства и общества, или заключено участниками хозяйственных отношений с нарушением хотя бы одним из них хозяйственной компетенции (специальной правосубъектности), может быть по требованию одной из сторон или соответствующего органа государственной власти признано судом недействительным полностью или в части;
2. Недействительным может быть признано также ничтожное условие хозяйственного обязательства, которое самостоятельно или в совокупности с другими условиями обязательства нарушает права и законные интересы второй стороны или третьих лиц. Ничтожными признаются, в частности, такие условия типичных договоров и договоров присоединения, которые:
- исключают или ограничивают ответственность производителя продукции, производителя работ (услуг) или вообще не возлагают на обязанную сторону определенных обязанностей;
- допускают односторонний отказ от обязательства со стороны исполнителя или одностороннее изменение исполнителем его условий;
- требуют от получателя товара (услуги) уплаты непропорционально большого размера санкций в случае отказа его от договора и не устанавливают аналогичной санкции для исполнителя;
3. Выполнение хозяйственного обязательства, признанного судом недействительным полностью или в части, прекращается полностью или в части со дня обретения решением суда законной силы как такое, которое считается недействительным с момента его возникновения. В случае если по смыслу обязательства оно может быть прекращено лишь на будущее, такое обязательство признается недействительным и прекращается на будущее.
В настоящее время ГНАУ предусмотрела и иной (кроме судебного) порядок признания обязательств ничтожными.
Полномочиями ГНС предусматривается (п. 11 ст. 10 Закона о государственной налоговой службе), что подразделения ГНИ могут подавать в суды иски против предприятий, учреждений, организаций и граждан о признании соглашений недействительными и о взыскании в доход государства средств, полученных ими по ничтожным соглашениям, полученным без установленных законом оснований, а также о взыскании задолженности перед бюджетом и государственными целевыми фондами за счет их имущества.
До сих пор налоговые органы могли признавать обязательства недействительными исключительно в судебном порядке. Однако ГНАУ нашла выход из такой ситуации. Так, в соответствии с разъяснениями, данными ГНАУ в Письме № 9071/6/16-1116, налоговые органы могут обжаловать недействительность не обязательств, а учредительных документов и свидетельств. Рассмотрим подробнее данный механизм.
В Письме № 6448/7/23-5017 говорится о том, что если вследствие проведения встречных проверок признаки фиктивности поставщика подтверждаются, то готовятся и подаются исковые заявления о признании недействительными учредительных документов и свидетельства плательщика НДС с момента регистрации, а также всех выданных таким поставщиком первичных документов с момента их составления.
Когда судом одновременно признаются недействительными не только учредительные документы и свидетельство плательщика НДС, а также все первичные документы, выданные субъектом хозяйствования с признаками фиктивности с момента их составления, подготовка и подача исковых заявлений о признании недействительными соглашений в цепочке поставки уже не нужны. В таком случае, в течение всей цепочки поставки, где товаросопроводительные или другие первичные документы были сформированы на основании продвижения (использования) данных, указанных в первичных документах, признанных судом недействительными, можно по результатам проверок уменьшать суммы, отнесенные на валовые расходы и налоговый кредит участников цепочки поставки, ссылаясь на недостоверность первичных учетных документов.
Однако и здесь можно найти способ защиты.
Закон о государственной налоговой службе не предусматривает подачу исковых заявлений о признании недействительными учредительных документов и свидетельства плательщика НДС. Так, п. 2 ч. 1 ст. 110 ГК Украины предусматривает, что юридическое лицо ликвидируется по решению суда о признании судом недействительной госрегистрации юридического лица в связи с допущенными при ее создании нарушениями, которые нельзя устранить, а также в других случаях, установленных законом.
Таким образом, налоговым органам следует признавать недействительность государственной регистрации, а не недействительность учредительных документов. Тем более, что п. 17 ч. 1 ст. 11 Закона о государственной налоговой службе предусматривает право налоговых органов обращаться в предусмотренных законом случаях в судебные органы с заявлением об отмене государственной регистрации субъекта предпринимательской деятельности, а не о признании недействительными учредительных документов или свидетельств.
Несоответствие разъяснений ГНАУ
действующему законодательству
Министерство юстиции Украины в Письме № 1022-0-1-08-19 рассмотрело Письмо ГНАУ № 9071/6/16-1116 с разъяснениями относительно положений Примерного порядка взаимодействия органов государственной налоговой службы при обработке расшифровок налоговых обязательств и налогового кредита по НДС в разрезе контрагентов, относительно признания обязательств недействительными.
По общему правилу орган исполнительной власти, издающий нормативно-правовой акт, предоставляет разъяснение относительно его применения. В соответствии со ст. 2 Закона о государственной налоговой службе одной из функций ГНС является осуществление контроля за соблюдением налогового законодательства и предоставление разъяснения законодательства по вопросам налогообложения среди налогоплательщиков. Упомянутое разъяснение издано в пределах компетенции ГНАУ. Однако, как отмечено Минюстом, сама позиция ГНАУ, изложенная в указанных разъяснениях, противоречит действующему законодательству, а именно - положениям ст. 207 ХК Украины, которая предусматривает признание недействительности хозяйственного обязательства, в том числе заключенного с целью, заранее противоречащей интересам государства и общества, только в судебном порядке.
В связи с этим Минюст обращает внимание на выводы, сделанные Высшим хозяйственным судом Украины в информационном Письме № 01-8/211 относительно применения положений ХК Украины о недействительности хозяйственных обязательств, учитывая положение ГК Украины.
Так, ч. 1 ст. 216 ГК Украины содержит общие правила о недействительных обязательствах, т. е. это обязательства, не создающие тех последствий, на создание которых они направлены. При этом эти обязательства разделяются на два вида: ничтожные (ч. 2 ст. 215 ГК Украины) и спорные (ч. 3 ст. 215 ГК Украины).
Ничтожное обязательство является недействительным в силу закона.
Спорное обязательство становится недействительным на основании судебного решения, которое имеет обратную силу во времени (ст. 236 ГК Украины).
Положения ч. 1 ст. 207 ХК Украины, указанного разделения не предусматривают, но фактически рассматривают как спорные все обязательства, возникающие из обязательств, которые по ГК Украины признаются ничтожными. В части 2 той же статьи употребляется термин “ничтожное условие”, но определение данного понятия отсутствует. Положения ч. 3 ст. 207 ХК Украины устанавливают, что выполнение хозяйственного обязательства, признанного судом недействительным, прекращается со дня вступления решения суда в законную силу и предусматривает возможность признания обязательства недействительным в будущем, что также противоречит ст. 236 ГК Украины.
Таким образом, как подытоживает Высший хозяйственный суд, ст. 207 ХК Украины не содержит особенностей регулирования хозяйственных отношений, а содержит общие правила о недействительности хозяйственных обязательств, которые противоречат ГК Украины как по терминологии, так и по смыслу. Поэтому положения ст. 207 ХК Украины не могут применяться соответственно положениям абзаца 1 ч. 2 ст. 4 ГК Украины, и абзаца 2 ч. 1 ст. 4 ХК Украины.
Из этих выводов следует, что обязательство, нарушающее публичный порядок и направленное, в частности, на незаконное завладение имуществом физического или юридического лица, государства и т. п., является ничтожным (ст. 228 ГК Украины). В свою очередь, ч. 2 ст. 215 ГК Украины устанавливает, что не требуется признание ничтожных обязательств недействительными.
Последствия ничтожного обязательства
В соответствии со ст. 215 ГК Украины основанием недействительности обязательств является не соблюдение в момент его осуществления стороной требований правомерности обязательства (ст. 203 ГК Украины):
- содержание обязательства не может противоречить актам гражданского законодательства и моральным основам общества;
- лицо, которое принимает обязательство, должно иметь необходимый объем гражданской дееспособности;
- волеизъявление участников обязательства должно быть свободным и отвечать его собственному желанию;
- обязательство должно быть направлено на реальное наступление правовых последствий, обусловленных им.
Одной из главных особенностей ничтожного обязательства является отсутствие необходимости признания такого обязательства недействительным в судебном порядке. В связи с этим, сторонам предоставляется возможность без решения суда отказаться от выполнения обязательств, подобных институту незаключенного соглашения.
Согласно ст. 236 ГК Украины моментом недействительности ничтожного обязательства является момент его совершения. Но если недействительным обязательством права и обязанности предусматривались лишь в будущем, то возможность наступления их в будущем прекращается.
В соответствии со ст. 216 ГК Украины ничтожное обязательство не создает юридических последствий, кроме тех, что связаны с его недействительностью. Так, в случае недействительности обязательства каждая сторона обязана возвратить другой стороне в натуре все, что она получила для выполнения этого обязательства, а в случае невозможности такого возврата (если полученное заключается в пользовании имуществом, выполненной работе, предоставленной услуге) - возместить стоимость полученного по ценам, сложившимся на момент такого возмещения. Причем, если в связи с совершением недействительного обязательства контрагенту или третьему лицу причинен материальный или моральный ущерб, они также подлежат возмещению виновной стороной. Такие правовые последствия применяются, когда законом не установлены особые условия их применения или особые правовые последствия отдельных видов недействительных обязательств. Следует отметить, что правовые последствия недействительности ничтожного обязательства, установленные законом, не могут изменяться по договоренности сторон.
Если раньше для наступления последствий недействительности обязательства необходимо было признавать его недействительным в судебном порядке, то теперь следует лишь предъявить в суде требования о принудительном применении последствий ничтожного обязательства. Причем, согласно ч. 5 ст. 216 ГК Украины, такое требование может быть предъявлено любой заинтересованной стороной. Суд также может применить последствия не-действительности ничтожного обязательства по собственной инициативе.
Следует отметить, что, в соответствии с ч. 4 ст. 258 ГК Украины, к требованиям о применении последствий ничтожного обязательства применяется специальная исковая давность - 10 лет. Причем, согласно ст. 261 ГК Украины, течение исковой давности по требованиям о применении последствий ничтожного обязательства начинается со дня начала его выполнения. Тем не менее, согласно п. 7 Переходных положений ГК Украины, к искам о применении последствий недействительности ничтожного обязательства, право на предъявление которого возникло до 1 января 2004 года, применяется исковая давность, установленная для соответствующих исков законодательством, действовавшим ранее (три года).
Однако в случаях, установленных ГК Украины, ничтожное обязательство может быть признано судом действительным. Это положение касается лишь ничтожных обязательств с дефектом формы и обязательств без необходимого одобрения.
Дефект формы обязательства
Одно из наиболее распространенных оснований ничтожности обязательства - дефект формы (т. е. несоблюдение требований ч. 4 ст. 203 ГК Украины при заключении определенного вида обязательства в форме, установленной законом).
Дефект формы может иметь место в двух случаях:
1) несоблюдение простой письменной формы, предусмотренной законом;
2) несоблюдение требования закона о нотариальном удостоверении сделок.
Для первого случая дефект простой письменной формы не будет иметь последствий недействительности обязательства, если такие последствия прямо не установлены законом (ч. 1 ст. 218 ГК Украины).
Законом прямо предусмотрена ничтожность обязательства при несоблюдении письменной формы только для:
- обязательств по обеспечению выполнения обязательства (ч. 2 ст. 547 ГК Украины);
- договора дарения имущественного права и договора дарения с обязанностью передачи подарка в будущем (ч. 3 ст. 719 ГК Украины);
- договора страхования (ч. 2 ст. 981 ГК Украины);
- кредитного договора (ч. 2 ст. 1055 ГК Украины);
- договора банковского вклада (ч. 2 ст. 1059 ГК Украины);
- договоров о распоряжении имущественными правами интеллектуальной собственности (ст. 1107 ГК Украины);
- договора коммерческой концессии (ч. 1 ст. 1118 ГК Украины).
Однако, согласно ч. 2 ст. 218 ГК Украины, если такие обязательства заключены устно и одна из сторон совершила действие, а вторая сторона подтвердила его осуществление, в частности, путем принятия выполнения, то, в случае спора, данное обязательство может быть признано судом действительным.
Во втором случае, в соответствии с ч. 1 ст. 219 и ст. 220 ГК Украины, при несоблюдении требования закона об обязательном нотариальном удостоверении обязательство признается ничтожным без прямого указания закона на такие следствия для каждого вида обязательства.
К таким обязательствам относятся:
- договоры об отчуждении недвижимого имущества (купля-продажа, мена, дарение, пожертвование, рента, пожизненное содержание, наследственный договор);
- ипотечные договоры, договоры залога транспортных средств;
- договоры об общей паевой собственности на земельный участок, об обмене земельными участками, которые выделены единым массивом в натуре (на местности) земельными собственниками;
- договоры приватизации государственного имущества;
- брачные договоры и договоры о разделе общей совместной собственности супругов;
- договоры о предоставлении удержания;
- договоры о прекращении права удержания вместо перевода права на недвижимое имущество или о получении одноразовой денежной выплаты;
- договоры между супругами о размере и сроках выплаты алиментов на ребенка;
- договоры о прекращении права на алименты на ребенка в связи с переводом права собственности на недвижимое имущество;
- договоры найма здания или другого капитального строительства (их части) сроком на 1 год и более;
- договоры найма или ссуды транспортных средств при участии физического лица;
- договоры о создании акционерных обществ, если общество создается физическими лицами;
- договоры управления недвижимым имуществом;
- завещания и договоры об изменении очередности получения права на наследство;
- доверенность на совершение обязательств, которые требуют нотариальной формы, а также на осуществление действий в отношении юридических лиц.
Тем не менее, согласно ч. 2 ст. 219 ГК Украины, суд может признать такую одностороннюю сделку действительной, если будет установлено, что она отвечала собственному желанию лица, ее совершившего, а нотариальному удостоверению препятствовали обстоятельства, не зависящие от него. Такое правило, в частности, касается нотариально незаверенных завещаний (ст. 1257 ГК Украины) и доверенностей (ст. 245 ГК Украины). Относительно ничтожных договоров ч. 2 ст. 220 ГК Украины предусматривает возможность признания судом их действительности, если стороны договорились относительно всех необходимых условий договора, подтверждающихся письменными доказательствами, или если состоялось полное или частичное выполнение договора, но одна из сторон уклонилась от его нотариального удостоверения. В этом случае дальнейшее нотариальное удостоверение договора не требуется.
Ничтожные обязательства с дефектом формы в основном признаются недействительными в целом. Тем не менее в смешанных договорах, при наличии ничтожной части, договор, который не имеет дефекта формы, может быть заключен без ее включения. Такая часть, на основании ст. 217 ГК Украины, остается действительной.
Осуществление обязательства
без необходимого одобрения
Лицо, заключающее соглашение об обязательстве, должно иметь необходимый объем гражданской дееспособности.
При совершении обязательства за пределами гражданской дееспособности закон в некоторых случаях предусматривает правомерность такого обязательства при условии его дальнейшего одобрения. В случае отсутствия такого одобрения обязательство считается ничтожным в целом (ч. 2 ст. 203 ГК Украины).
Так, ст. 221 ГК Украины предусматривает ничтожность обязательства, принятого малолетним за пределами его дееспособности и не одобренного его родителями или опекуном. Такое обязательство может быть признано одобренным, если эти лица в течение месяца не заявили претензий другой стороне. Согласно ст. 226 ГК Украины обязательство, не одобренное опекуном недееспособного лица, является ничтожным. Кроме того, обязательства, совершенные без разрешения органа опеки и попечительства в нарушение ст. 71 ГК Украины, также являются ничтожными (ст. 224 ГК Украины). Тем не менее, ГК Украины предусматривает возможность признания судом таких обязательств действительными, в случае если будет установлено, что обязательство было принято в пользу лица.
Условия отказа от права или их ограничение
В соответствии со ст. 27 ГК Украины обязательство, ограничивающее возможность физического лица иметь не запрещенные законом гражданские права и обязанности, является ничтожным. В Кодексе прямо предусмотрены случаи, когда условия обязательства об отказе от своего права или их ограничение являются ничтожными, т. е. не требующими признания недействительности судом.
Такими ничтожными условиями, согласно закону, являются:
- отказ участника полного общества от права знакомиться со всей документацией относительно дел общества или его ограничение, в частности, по договоренности участников общества (ст. 121 ГК Украины);
- отказ от права выхода из полного общества (ч. 2 ст. 126 ГК Украины);
- отказ лица, выдавшего отзывную доверенность, от права в любое время отменить доверенность или передоверить (ст. 249 ГК Украины);
- условия обязательства, ограничивающие право залогодателя завещать заложенное имущество (ч. 3 ст. 586 ГК Украины);
- условия обязательства, ограничивающего право ипотекодателя завещать переданное в ипотеку недвижимое имущество (ст. 9 Закона Украины “Об ипотеке”);
- условия договора, по которому плательщик бессрочной ренты не может отказаться от договора ренты (ст. 739 ГК Украины);
- условия договора, лишающие заказчика права в любое время до сдачи ему работы отказаться от договора бытового подряда, уплатив подрядчику часть установленной стоимости работы пропорционально работе, фактически выполненной (до сообщения об отказе от договора), и возместив ему затраты, понесенные до этого момента с целью выполнения договора, если они не входят в часть цены работы, подлежащей уплате (ч. 2 ст. 867 ГК Украины);
- отказ доверителя или поверенного от права на отказ от договора доверенности (ч. 2 ст. 1008 ГК Украины);
- условие договора банковского вклада об отказе от права на получение вклада по первому требованию (ст. 1060 ГК Украины);
- условия договора о создании по заказу и пользовании объектом интеллектуальной собственности или договора о передаче исключительных имущественных прав интеллектуальной собственности, ограничивающие право автора объекта на создание других объектов (ч. 4 ст. 1112 и ч. 3 ст. 1113 ГК Украины);
- отказ участника договора простого общества от права знакомиться со всеми документами относительно ведения общих дел участников или его ограничение, в том числе по согласованию участников (ст. 1136 ГК Украины), отказ участника от права на часть прибыли (ст. 1139 ГК Украины), условия об ограничении права на отказ от бессрочного договора простого общества (ст. 1142 ГК Украины);
- условие конкурса, по которому учредитель конкурса не возвращает участнику его имущество, переданное на конкурс (ст. 1157 ГК Украины).
Ничтожность вышеперечисленных условий не создает недействительности всех обязательств, если часть обязательства может быть совершена без включения в нее ничтожной части (ст. 217 ГК Украины).
Таким образом, исходя из положений, предусмотренных действующим законодательством, ничтожность обязательства (договора, сделки, соглашения) может быть установлена только в судебном порядке.
Список использованных нормативно-правовых актов
ГК Украины - Гражданский кодекс Украины
ХК Украины - Хозяйственный кодекс Украины
Закон о государственной налоговой службе - Закон Украины от 04.12.1990 г. № 509-ХII “О государственной налоговой службе” в редакции от 24.12.1993 г. № 3813-ХII
Письмо № 1022-0-1-08-19 - Письмо Минюста Украины от 30.10.2008 года № 1022-0-1-08-19 “О признании договоров ничтожными”
Письмо № 01-8/211 - Письмо ВХСУ от 07.04.2008 г. № 01-8/211 “О некоторых вопросах практики применения норм Гражданского и Хозяйственного кодексов Украины”
Письмо № 6448/7/23-5017 - Письмо ГНАУ от 02.04.2007 г. № 6448/7/23-5017 “Относительно разрушения механизмов минимизации, используемых субъектами, декларирующими отрицательное значение объекта налогообложения (убыточными предприятиями)”
Письмо № 9071/6/16-1116 - Письмо ГНАУ от 22.09.2008 г. № 9071/6/16-1116 “Относительно положений Примерного порядка взаимодействия органов государственной налоговой службы при обработке расшифровок налоговых обязательств и налогового кредита по НДС в разрезе контрагентов, утвержденного приказом ГНАУ от 18.04.2008 г. № 266, относительно признания обязательств недействительными”
“Экспресс анализ законодательных и нормативных актов”, № 49-50 (675),
08 декабря 2008 г.
Подписной индекс 40783