Комментарий к Постановлению КМУ от 20.12.2008 г. № 1118
“О внесении изменения в Постановление Кабинета Министров Украины
от 16 марта 2000 года № 507”
и Письму ГНАУ от 08.01.2009 г. № 40/7/17-0417
“О Постановлении КМ Украины от 20.12.2008 г. № 1118”
Давно известно, что в нынешнем правительстве имеются убежденные противники единого налога, например С. Терехин, который никогда не скрывал своей нелюбви к упрощенной системе налогообложения. Поэтому можно было лишь удивляться тому, как долго Кабмин воздерживается от решительного наступления на “единоналожников”. Приведенное Постановление КМУ - самый серьезный за последнее время шаг в этом направлении.
В прежнем тексте п. 4 Постановления КМУ от 16.03.2000 г. № 507 “О разъяснении Указа Президента Украины от 3 июля 1998 года № 727” говорилось, что наряду с юрлицами-“6%-никами” частные предприниматели на едином налоге (ЧПЕНы) тоже могут быть плательщиками НДС. При этом на них в полной мере распространяется действие Закона Украины “О налоге на добавленную стоимость”. Если же физлицо до перехода на упрощенную систему было плательщиком НДС, а после перехода приняло решение не платить данный налог, то оно подает в ГНИ заявление об отмене регистрации плательщика НДС и сдает свидетельство.
Теперь Кабмин убрал из этого пункта упоминание о возможности ЧПЕНов быть плательщиками НДС и строго предписал предпринимателям-физлицам (использовано слово “должны”) при переходе на единый налог аннулировать свою регистрацию в качестве плательщиков НДС. Налоговики восприняли эту новацию как прямой приказ и тут же начали обзванивать (или приглашать к себе для “беседы”) физлиц-“единоналожников”, являющихся плательщиками НДС, с требованием немедленно написать соответствующие заявления и сдать НДСные свидетельства.
Попробуем разобраться, как следует реагировать на подобные требования и действительно ли частным предпринимателям теперь невозможно совмещать “единоналожный” статус и статус плательщиков НДС.
Прежде всего, ни в коем случае не следует “брать под козырек” и по первому же требованию налоговиков сдавать НДСное свидетельство. Если им так уж не терпится лишить вас НДСного статуса, пусть сами инициируют этот процесс. Закон об НДС вполне позволяет это: согласно п/п. “в” п. 9.8 Закона аннулирование НДСной регистрации происходит в случае, когда
“лицо, зарегистрированное в качестве плательщика налога, регистрируется в качестве плательщика единого налога либо становится субъектом других упрощенных систем налогообложения, определяющих особый порядок начисления или уплаты налога на добавленную стоимость, отличный от тех, которые установлены настоящим Законом, либо освобождающих такое лицо от уплаты данного налога по решению суда или по каким-либо другим причинам”.
При этом четко указано, что аннулирование регистрации на данном основании осуществляется “по инициативе соответствующего налогового органа или такого лица”. Вот пусть налоговики и проявляют инициативу. В этом случае вы сможете перевести спор в судебные рамки. Вероятность же выигрыша такого спора весьма велика.
Обратим внимание на формулировку новой редакции п. 4 Постановления КМУ № 507: подавать заявление должны субъекты, которые “до перехода на упрощенную систему <...> были плательщиками налога на добавленную стоимость”. Таким образом, те предприниматели, которые вначале зарегистрировались в качестве плательщиков единого налога, а лишь потом - в качестве добровольных плательщиков НДС, имеют формальное основание утверждать, что на них данная норма вообще не распространяется - ведь до обретения “единоналожного” статуса они плательщиками НДС не были.
Однако не все здесь так уж однозначно. Вспомним, что ЧПЕНы обязаны ежегодно подтверждать свое желание работать по упрощенной системе, при этом в стандартном заявлении о праве применения упрощенной системы налогообложения, учета и отчетности (форма утверждена приказом ГНАУ от 28.12.2001 г. № 521) имеется очень двусмысленная фраза:
“В соответствии с Указом Президента Украины “Об упрощенной системе налогообложения, учета и отчетности субъектов малого предпринимательства” в редакции от 28 июня 1999 года № 746/99 прошу перевести меня на упрощенную систему налогообложения, учета и отчетности на 200__ год”.
То есть налоговики, опираясь на приведенную формулировку, могут утверждать, что переход на единый налог осуществляется ежегодно, а следовательно, те “единоналожники”, которые в прошлом году были плательщиками НДС, подпадают под действие Постановления № 507 (с последними изменениями).
Этот момент нужно иметь в виду, хотя, само собой, специально напоминать о нем налоговикам не стоит.
Теперь поговорим о других аргументах, которыми можно будет воспользоваться в случае судебного разбирательства.
Во-первых, Постановление КМУ № 507 называется “О разъяснении Указа Президента Украины от 3 июля 1998 года № 727”. И начинается оно с четкого указания: “Кабинет Министров Украины постановляет: разъяснить, что в Указе Президента Украины...”. То есть по своему правовому статусу данное Постановление не может вводить новых норм, оно лишь разъясняет нормы Указа.
Во-вторых, ни Указ, ни Закон об НДС в части, имеющей отношение к рассматриваемому вопросу, за последние годы не менялись. Если же Кабмин раньше полагал, что по нормам этих актов добровольная регистрация ЧПЕНов в качестве плательщиков НДС возможна, а теперь считает, что это противоречит указанным нормам, то данное обстоятельство свидетельствует о возможности неоднозначного прочтения законодательных норм. А следовательно, есть возможность применить правило конфликта интересов, то есть п/п. 4.4.1 Закона Украины “О порядке погашения обязательств плательщиков налогов перед бюджетами и государственными целевыми фондами”:
“В случае если норма закона или другого нормативно-правового акта, изданного на основании закона, либо если нормы разных законов или разных нормативно-правовых актов допускают неоднозначную (множественную) трактовку прав и обязанностей плательщиков налогов или контролирующих органов, вследствие чего имеется возможность принять решение в пользу как плательщика налогов, так и контролирующего органа, решение принимается в пользу плательщика налогов”.
В-третьих, Закон об НДС разрешает лицам, на которых не распространяется действие пункта 2.3 Закона (где установлен перечень лиц, подлежащих обязательной регистрации), зарегистрироваться по их добровольному заявлению в том случае, если они сочтут такую регистрацию целесообразной (см. п. 9.4 Закона). На наш взгляд, данная норма имеет приоритет над нормами Постановления КМУ, поскольку является специальной по вопросу регистрации плательщиков НДС.
Наконец, не следует забывать о том, что в случае превышения 300-тысячного объема налогооблагаемых операций любой субъект предпринимательства обязан зарегистрироваться в качестве плательщика НДС (п/п. 2.3.1 Закона). Если налоговики считают, что новой редакцией п. 4 Постановления № 507 полностью отменяются (в отношении “единоналожников”) нормы Закона об НДС, устанавливающие порядок добровольной регистрации, то они должны признать, что точно так же отменяются и нормы об обязательной регистрации.
В общем, ситуация продолжает оставаться неопределенной. По-прежнему существует опасность, что налоговые органы аннулируют добровольную регистрацию физлиц, уплачивающих единый налог. А это означает, что серьезно пострадают предприятия - контрагенты таких “единоналожников”, поскольку аннулирование регистрации может быть осуществлено (разумеется, незаконно) задним числом и все выданные “единоналожниками” налоговые накладные будут признаны недействительными.
Однако окончательных выводов мы пока делать не будем. Посмотрим, как сложится судебная практика по данной проблеме. Пока же дадим пару советов о том, как смягчить возможные последствия аннулирования НДСной регистрации ЧПЕНов.
Во-первых, помните, что в случае аннулирования свидетельства плательщика НДС такое лицо обязано признать условную продажу оставшихся у него в учете товарно-материальных ценностей, по которым ранее был начислен налоговый кредит. Поэтому лучше всего заранее (еще имея статус плательщика НДС) продать свои остатки кому-то из “своих” контрагентов (дружественных фирм). В этом случае обязательства по НДС все равно будут начислены, но они не пропадут зря, а будут компенсированы возникновением налогового кредита у вашего контрагента.
Во-вторых, имеются весьма серьезные неясности с датой аннулирования НДСной регистрации в рассматриваемом случае. В Постановлении КМУ никаких конкретных дат не установлено, а Закон об НДС, как и подзаконные акты к нему, об этом, естественно, умалчивают. Поэтому держите ситуацию под контролем и почаще заглядывайте на официальный сайт ГНАУ (www.sta.gov.ua), где выкладывается информация об аннулированных свидетельствах. Если вы обнаружите, что из числа плательщиков НДС вас исключили, то поспешите с продажей “друзьям” остатков (разумеется, с оформлением этой операции той датой, когда вы еще были полноценным плательщиком НДС).
Последняя рекомендация, кстати, актуальна не только для “единоналожников”, но и для фирм, имеющих хозяйственные отношения с такими субъектами.
Егор Калугин,
налоговый консультант
Газета “Фортекс” № 3-4/2009 (№ 315-316), от 22.01.2009 г.