Товарно-трансортная накладная и налоговый кредит
Если налоговики при отсутствии ТТН не признают ваш НК по НДС, то в таком случае необходимо ссылаться на п/п. 7.4.5 Закона об НДС, согласно которому не подлежат включению в состав НК суммы уплаченного (начисленного) налога в связи с приобретением товаров (услуг), не подтвержденные налоговыми накладными или таможенными декларациями. Поскольку ТТН не дает права на НК по НДС, то отсутствие ТТН не может повлиять на его непризнание. Для признания НК достаточно наличия налоговой накладной. Но необходимо не забывать о том, что согласно п/п. 7.4.1 Закона об НДС для получения права на НК нужно, чтобы приобретенные услуги использовались в облагаемых операциях и в рамках хозяйственной деятельности налогоплательщика.
Следует также отметить еще один важный момент. Отсутствие ТТН может натолкнуть налоговиков на мысль о бестоварности операции. А с учетом беспощадной борьбы с минимизацией НДС такая вероятность весьма высока.
Нынешняя позиция ГНАУ, состоящая в том, чтобы самостоятельно признавать недействительными договоры как ничтожные и уменьшать полученный по таким договорам налоговый кредит, изложена в письме от 05.08.2008г. № 15742/7/16-1117 и в Методических рекомендациях (ориентировочном алгоритме действий) органов государственной налоговой службы по разрушению схем уклонения от налогообложения и формированию доказательной базы по делам о взыскании денежных средств, полученных по ничтожным сделкам (приложение к письму ГНАУ от 03.02.2009г. № 2012/7/10-1017) (далее - Методрекомендации). О ничтожности сделки могут свидетельствовать обстоятельства нереальности осуществляемых и отражаемых документально операций. Но налоговикам необходимо именно доказать в ходе проведения проверки ничтожность заключенной сделки. Одна лишь ссылка в акте проверки на отсутствие информации относительно подтверждения или опровержения каких-либо фактов: перемещения товаров, наличия транспортных средств и т. п. - не может являться доказательством (п/п. 2.1.2 Методрекомендаций).
Прежде всего налоговикам рекомендуется исследовать документооборот, то есть провести анализ всех документов, необходимых для документирования хозяйственных операций. Согласно же п/п. 4. п/п. 2.2.1 Методрекомендации ТТН является документом, подтверждающим исполнение договора о транспортировке (перевозке) товаров. Поэтому отсутствие ТТН для ГНИ будет одним из доказательств в пользу признания сделки ничтожной. Сам по себе такой факт вряд ли может стать достаточным основанием для установления факта ничтожности.
Однако при наличии комплекса доказательств (см. п/п. 2.1.1 Методрекомендации) отсутствие ТТН таким основанием вполне может быть (например, налоговики получили показания водителя транспортной организации, свидетельствующие о том, что в реальности перевозка товара не осуществлялась). Если с потерей НК вы не согласны, то выход в такой ситуации может быть только один - обращение в суд. К такому разбирательству необходимо быть готовым, в том числе иметь достаточную доказательственную базу, подтверждающую факт предоставления услуг по перевозке. Рассчитывать же на то, что суд для признания НК удовлетворится лишь одним фактом наличия налоговой накладной, не стоит.
Если раньше суды признавали достаточным для подтверждения НК наличие надлежащим образом оформленных налоговых накладных транспортных организаций (см., например, упомянутое выше постановление ВХСУ от 17.02.2005 г. по делу № 34/281а), то теперь формальным подходом суды не ограничиваются. Позиция Верховного Суда на сегодняшний день состоит в том, что даже правильно оформленные документы не дают права на НК, если они содержат недостоверные сведения (информацию о сделке, не имевшей места в действительности). Подобные идеи высказывались в Постановлениях ВСУ от 04.09.2007 г. по делу № 07/97, от 02.10.2007 г. по делу № 07/109, от 07.05.2008 г. по делу № 08/104, от 03.06.2008 г. по делу № 08/121, от 27.05.2008 г. по делу № 08/115.
По мнению ВСУ, суды должны выяснять, имели ли операции по приобретению и реализации реальный товарный характер, каким образом перевозился и хранился товар (чьим транспортом, за чей счет, каким является размер расходов), были ли такие операции вообще возможны с учетом оперативности их проведения. При рассмотрении спора, руководствуясь ч. 4 и ч. 5 ст. 11 КАС, суды обязаны устанавливать указанные обстоятельства, выяснять наличие подтверждающих или опровергающих доказательств, принимать меры к своевременному их предоставлению сторонами, а также истребовать доказательства по собственной инициативе.
Таким образом, в судебном заседании необходимо доказать, что сведения, содержащиеся в налоговой накладной, соответствуют действительности (перевозка груза осуществлялась на самом деле) и оснований для признания факта ничтожности сделки у налоговиков нет.
В таком случае наличие ТТН усиливает доказательную базу плательщика налогов.
"Бухгалтер" № 29, август (I) 2009 г.
Подписной индекс 74201