Если предприятие исчезло с места своего нахождения

Иногда случается, что предприятие изменяет свое местонахождение, но с внесением сведений об этом в Единый государственный реестр юридических лиц и физических лиц - предпринимателей не спешит. Что ему грозит за это? Попробуем ответить се­годня на этот вопрос.

Для начала напомним, что согласно ст. 1 Закона «О государственной регистрации юридических лиц и фи­зических лиц - предпринимателей» (далее - Закон о госрегистрации) местонахождение юридического лица - адрес органа или лица, которые в соответствии с учредительными документами юридического лица или законом выступают от его имени. Согласно ч. 6 ст. 9 этого Закона изменение местонахождения юри­дического лица влечет необходимость замены свидетельства о государственной регистрации, в котором указывается местонахождение данного лица.

Сам порядок внесения в Единый государственный реестр изменений, связанных со сменой местонахо­ждения плательщика, зависит от того, отражены све­дения о местонахождении в его учредительных доку­ментах им нет. Если отражены, то одновременно с го­сударственной регистрацией смены местонахождения по ст. 19 Закона о госрегистрации проводится государ­ственная регистрация внесения изменений в учре­дительные документы по ст. 29 того же Закона (см. письмо Госкомпредпринимательства от 07.08.2007г. № 5801).

И хотя в Законе о госрегистрации не установлена необходимость уведомления государственным реги­стратором налоговых органов в случае смены место­нахождения юридического лица без изменения учре­дительных документов, на практике такое уведом­ление осуществляется согласно п. 2.3 Порядка взаимодействия субъектов информационного обмена относительно предоставления и использования сведе­ний из Единого государственного реестра юридических лиц и физических лиц – предпринимателей *.

Теперь перейдем к сути вопроса. Допустим, ру­ководящие органы юрлица изменили свое месторас­положение, но вносить сведения в ЕГР не стали.

Обычно налоговики обнаруживают изменение ме­стонахождения плательщика, когда проводят плано­вую или внеплановую выездную проверку.

Если плательщик заранее предупредил налоговые органы об изменении своего фактического местона­хождения, то особых проблем у него быть не должно. Как правило, налоговики просто указывают в акте проверки, что плательщик фактически находится по иному адресу, нежели зарегистрирован. Однако такое благодушие налоговиков не должно расхолаживать, поскольку все описанные ниже проблемы теорети­чески могут возникать и в том случае, когда налого­вая предупреждена о фактическом местонахождении плательщика.

Если же плательщик не предупредил о своем пере­езде, то в день, когда обнаружено его отсутствие, налоговики составляют акт об этом в произволь­ной форме. На следующий день подразделением, про­водившим проверку, направляется запрос в подраз­деление налоговой милиции об установлении ме­стонахождения плательщика, при этом в единую базу данных или в реестр физических лиц вносится информация о подаче такого запроса согласно п. 11.4 Порядка учета плательщиков налогов, сборов (обяза­тельных платежей), утвержденного приказом ГНАУ от 19.02.98г. №80, с изменениями.

Налоговая же милиция должна проверить поступи­вшие сведения и, в случае если плательщик действи­тельно по зарегистрированному местонахождению не обнаружен, обязана установить местонахождение его учредителей и должностных лиц, провести их опрос относительно осуществления хозяйственных операций (по­ставки товаров, услуг, отгрузки товаров, фактического выполнения работ, транспортировки, хранения това­ров по всей цепи до его потребителя), выписки нало­говых накладных, наличия активов и др.

В течение 5-10 дней подразделение налоговой милиции должно уведомить подразделения налого­обложения, налогового контроля и учета о проделан­ной работе. Если налоговая милиция подтверждает отсутствие плательщика по зарегистрированному ме­стонахождению, то подразделение учета плательщи­ков отправляет уведомление об этом государственно­му регистратору.

Госрегистратор может узнать об изменении ме­стонахождения предприятия не только от налого­виков, но и самостоятельно, если в течение три­надцати месяцев со дня представления последней регистрационной карточки, содержащей сведения о данном юрлице, юридическое лицо не предста­вило государственному регистратору карточку уста­новленного образца с подтверждением сведений о себе.

Получив уведомление из налоговой инспекции (или не получив в течение 13 месяцев подтверждения све­дений о юрлице), госрегистратор в соответствии с ч. 8 ст. 19 Закона о госрегистрации в течение 10 рабочих дней обязан направить юридическому лицу заказным письмом уведомление о необходимости представления регистрационной карточки с подтверждением сведе­ний о юрлице.

Дальше возможны два варианта.

Первый вариант. Письмо возвращается

Допустим, письмо с уведомлением возвращается к госрегистратору с отметкой отделения связи об от­сутствии юридического лица по указанному адресу. При этом письма с отметками «получатель отказал­ся», «адресат выбыл, местожительство неизвестно» рассматриваются как подтверждение отсутствия юридического лица по указанному адресу, о чем со­общил Госкомпредпринимательства в своем письме от 11.12.2007г. № 9278.

В этом случае государственный регистратор дол­жен внести в Единый государственный реестр запись об отсутствии юридического лица по его местонахо­ждению. Наличие такой записи в реестре является осно­ванием для судебного решения относительно прекра­щения юрлица. В то же время, как сообщил Госком­предпринимательства в письме от 08.09.2008 г. № 7572, госрегистратор не уполномочен подавать в суд иск от­носительно прекращения юрлица по указанному осно­ванию. Зато это могут сделать налоговые органы, кото­рые в соответствии с п. 17 ст. 11 Закона «О государ­ственной налоговой службе в Украине» (далее - Закон о ГНС) наделены правом обращаться в предусмотрен­ных законом случаях в судебные органы с заявлением (исковым заявлением) об отмене государственной ре­гистрации субъекта предпринимательской деятельно­сти.

Вадсуд пояснил в п. 10 обзорного письма от 24.10.2008г. №1776/100/13-08, что иск об отмене государственной регистрации СПД следует понимать как иск относительно прекращения юридического лица. При этом ч. 2 ст. 38 Закона о госрегистрации гласит, что основаниями для постановления судебного решения относительно не связанного с банкротством пре­кращения юридического лица, в частности, являются:

- признание записи о проведении государствен­ной регистрации недействительной из-за наруше­ний закона, допущенных при создании юридического лица, которые нельзя устранить;

- осуществление им деятельности, противореча­щей учредительным документам или запрещенной законом;

- несоответствие минимального размера устав­ного фонда юридического лица требованиям за­кона;

- непредставление в течение года органам го­сударственной налоговой службы налоговых де­клараций, документов финансовой отчетности в со­ответствии с законом;

- наличие в Едином государственном реестре записи об отсутствии юридического лица по ука­занному местонахождению.

Как показывает практика, суды склонны рассмат­ривать все это как предусмотренные законом слу­чаи, когда налоговые органы могут обращаться в суд с исками о прекращении СПД. Хотя подоб­ный подход достаточно спорен. Закон о госрегист­рации не указывает, что именно налоговые органы могут обращаться в суды с подобными исками о пре­кращении юрлица. В пункте же 17 ст. 11 Закона о ГНС, на наш взгляд, речь идет не обо всех случа­ях, когда законом предусмотрена отмена госреги­страции СПД (прекращение СПД) через суд, а толь­ко о тех, когда другими законами предусмотрено право именно налогового органа на обращение в суд с соответствующим иском.

Следует также обратить внимание на то, что, по мнению Вадсуда (определение от 17.06.2008г. № К-37905/06), налоговые органы на основании ст. 11 За­кона о ГНС могут обращаться с исками о прекраще­нии не только СПД, но и любых других юридических лиц, подлежащих государственной регистрации (в том числе благотворительных обществ). В общем, суды весьма вольно обращаются с п. 17 ст. 11 Закона о ГНС, трактуя его слишком уж расширительно.

Отметим, что налоговые органы должны подавать иск о прекращении юрлица в административные суды и, соответственно, руководствоваться положениями КАС, поскольку налоговый орган выступает в дан­ном случае как субъект властных полномочий (см., например, п. 6 обзорного письма Вадсуда от 21.12.2007г. № 1329/9/1/13-07 и постановление ВХС от 24.02.2009г. № 24/371).

Не позднее следующего дня после получения ре­шения суда о прекращении юридического лица гос­регистратор вносит в ЕГР запись о судебном решении и уведомляет об этом ГНИ, ПФУ, соцстраха и само юрлицо. Со дня внесения такой записи запрещаются проведение государственной регистрации изменений к учредительным документам, внесение изменений в ЕГР относительно сведений об обособленных под­разделениях, проведение государственной регистра­ции юридических лиц, учредителем (участником) ко­торых является прекращаемое юридическое лицо.

Однако само юридическое лицо после вынесе­ния такого решения суда и внесения соответству­ющей записи в ЕГР еще не становится прекращен­ным. Для осуществления процедуры прекращения предприятия ликвидационной комиссией должна быть проделана определенная работа. Такую ли­квидационную комиссию согласно ч. 2 ст. 105 ГК обязан назначить суд, который выносит решение о прекращении юрлица. О том, что избежать ли­квидации предприятия (или, по крайней мере, за­тянуть ее) достаточно легко, когда главой ликви­дационной комиссии назначается учредитель пред­приятия, мы писали ранее.

Хуже, когда главой ликвидационной комиссии назначается действующий директор предприятия. За умышленное неисполнение решения суда его могут привлечь к ответственности по ст. 382 УК, что гро­зит ему штрафом от пятисот до тысячи необлага­емых минимумов либо лишением свободы на срок до трех лет с лишением права занимать определенные должности или заниматься определенной деятель­ностью на срок тоже до трех лет**.

В этом случае директору, видимо, придется со­вершить действия по ликвидации предприятия и представить госрегистратору соответствующие документы***, после чего госрегистратор внесет в Единый государственный реестр запись о про­ведении государственной регистрации прекращения юридического лица в результате его ликвидации. С этого момента юрлицо будет считаться действи­тельно прекращенным.

Второй вариант. Письмо не возвращается

Если письмо с уведомлением не вернулось к госу­дарственному регистратору (например, кто-то его все же получил по старому адресу), госрегистратор ждет еще месяц. Если юрлицо в течение месяца с даты направления ему соответствующего сообщения не пред­ставляет регистрационную карточку с подтверждени­ем сведений о себе, государственный регистратор должен внести в Единый государственный реестр запись об отсутствии подтверждения сведений о юрлице. При наличии такой записи согласно ч. 8 ст. 21 Закона «О го­сударственной регистрации юридических лиц и физиче­ских лиц - предпринимателей» запрещено выдавать вы­писки из ЕГР о таком лице. Эти выписки требуются нотариусами при удостоверении сделок, а нередко и при заверении банковских карточек с образцами подписей. Правда, в п. 41 Инструкции о порядке совершения но­тариальных действий нотариусами Украины, утвер­жденной приказом Минюста от 03.03.2004г. № 205, с изменениями, упоминается только выписка из ЕГР. Однако многие нотариусы перестраховываются - бла­го Минюст в своем письме от 21.04.200бг. №31-32/111 отметил, что с целью недопущения нарушений прав и законных интересов лиц, которые обращаются за со­вершением нотариальных действий, нотариусы могут требовать разные документы (в том числе выписки из ЕГР) даже в случаях, когда их истребование не предус­мотрено вышеупомянутой Инструкцией.

Заметим, что юридическое лицо не лишено воз­можности представить подтверждение сведений о себе и после окончания указанного месяца, о чем сообщил Госкомпредпршимательства в письме от 07.11.2006г. №8003. В этом случае государствен­ный регистратор вносит запись в ЕГР о том, что подтверждение состоялось, и юрлицо опять полу­чает возможность получения выписок из ЕГР.

Кстати, следует отметить, что отсутствие лица по местонахождению не является основанием для аннулирования его регистрации в качестве платель­щика НДС. Но НДС - это тема отдельного разго­вора.

______________________

* Утвержден 07.12.2005 г. приказом Госкомпред­принимательства, ГНАУ, Госкомстата№ 121/560/ 406, постановлением правления ПФ №23-3 и постановлением «безработного» Фонда №368.

** Правда, есть способы и в этом случае побороть­ся с ликвидацией, ссылаясь на объективные причи­ны, например на отсутствие у предприятия денег для оплаты услуг нотариуса по удостоверению подписей членов ликвидационной комиссии на ликвидацион­ном балансе.

*** Заполненную регистрационную карточку на проведение государственной регистрации прекра­щения юридического лица в связи с ликвидацией; свидетельство о государственной регистрации юри­дического лица;

оригинал учредительных документов; акт ликвидационной комиссии с ликвидационным балансом, который утвержден решением учредите­лей (участников) или уполномоченного ими органа; справки соответствующего органа государственной налоговой службы, Пенсионного фонда Украины, фондов социального страхования об отсутствии за­долженности;

справку архивного учреждения о приеме доку­ментов, которые в соответствии с законом подлежат долгосрочному хранению, а также - при прекращении хозобщества (за исклю­чением обществ с годовым хозяйственным оборотом менее 250 не облагаемых налогом минимумов) - согласно ст. 20 Закона «О хозяйственных обществах» заключение ауди­тора о достоверности и полноте ликвидационного ба­ланса (при ликвидации АО - копию распоряжения об отмене регистрации выпуска акций, удостоверен­ную Государственной комиссией по ценным бума­гам и фондовому рынку).

"Бухгалтер" № 35, сентябрь (III) 2009 г.
Подписной индекс 74201

Документи що посилаються на цей