У яких випадках податкові органи
мають право вимагати (вилучати) документи або пояснення
у платника податків
“Головним болем” українського бухгалтера є досить часті останнім часом випадки витребування контролюючими органами пояснень та документів господарської діяльності підприємства. З боку податкових органів випадки такого витребування почастішали після ухвалення Кабінетом Міністрів України Розпорядження № 757-р та № 838-р.
Податкові інспектори вирішили, що для проведення камеральних перевірок, про які йде мова в Розпорядженні № 838-р, їм просто необхідно дістати у підприємства усі можливі документи господарської діяльності, зокрема “незакритих” періодів*!
Проте не все так просто з порядком витребування документів у суб'єкта господарювання. Чинне законодавство передбачає певні права податкового органу в цій сфері, проте вони виникають та можуть бути законно реалізовані тільки за наявності спеціальних, передбачених нормативними актами, умов. Податковий орган при витребуванні документів зобов'язаний чітко дотримувати визначену законом процедуру.
Нагадаємо, що, згідно ч. 2 ст. 19 Конституцій України, органи державної влади, їх посадові особи зобов'язані діяти виключно на підставі, в рамках повноважень та способами, передбаченими Конституцією та законами України.
Також, згідно ст. 3 Закону про податкову службу, органи державної податкової служби України в своїй діяльності керуються Конституцією України, законами України, іншими нормативно-правовими актами органів державної влади, органів місцевого самоврядування з питань оподаткування.
Це означає, що при витребуванні документів у платника податків податковому органу належить дотримувати порядок здійснення таких дій, встановлений чинним законодавством, а саме Законом про податкову службу, Законом про держнагляд, Законом про систему оподаткування, іншими законними та пщзаконними актами.
Визначимо, що, кажучи про витребування податковим органом документів та пояснень, мають на увазі декілька дій:
- пред'явлення податковим органом вимоги надати когаї певних документів, викладеної в листі на адресу платника податків;
- пред'явлення податковим органом вимог й надати пояснення по будь-яким фактам, пов'язаним з веденням фінансово-господарської діяльності платника податків та сплатою ним податків, зборів інших обов'язкових платежів, як правило,також викладеним у вигляді листа;
- запрошення платника податків в податковий орган для надання пояснень;
- вилучення податковим органом копій або оригіналів документів фінансово-господарської діяльності платника податків.
Розглянемо кожен варіант детальніше.
Витребування копій певних документів
Право податкового органу на витребування копій документів фінансово-господарської діяльності, викладене в листі на адресу платника податків, припускає самостійне надання (принесення) платником податків копій таких документів в податковий орган.
Відзначимо, що таке право контролюючого органу прямо чинним законодавством не передбачено.
Так, ні ст. 11 Закону про податкову службу, на яку в усіх випадках посилаються податкові інспектора, а ні будь-який інший нормативний документ не передбачає право податкового органу на витребування документів у вигляді листування та поза рамками перевірки платника податків.
Можливі посилання податкового органу на п. 4 та на п. 9 ст. 11 Закону про податкову службу безпідставні, оскільки вказаними нормами не передбачено право вимоги від платників податків в порядку листування завірених копій первинних документів.
Що ж до положень п. 9 ч. 1 ст. 1 Закону про податкову службу, посилання на які також можливе з боку контролюючого органу, то такі норми надають органам державної податкової служби право вилучати у підприємств, установ та організацій копії фінансово-господарських та бухгалтерських документів, які свідчать про приховання (заниження) об'єктів оподаткування, несплату податків та зборів (обов'язкових платежів) в випадках, в межах компетенції та в порядку, встановленим законами України, при проведенні перевірок.
Таким чином, положення Закону про податкову службу не наділяють органи державної податкової служби правом витребувати копії фінансово-господарських та бухгалтерських документів від підприємств, установ та організацій письмовим запитом, направленим на адресу платника податків.
Важливо, що вказана позиція підтверджується думкою Вищого адміністративного суду
України, про що свідчить Визначення № До-26640/06. Приведемо витяги з нього:
“...Законом не передбачено право витребування у платників податків в порядку листування завірених копій первинних документів...
...положення Закону України “Про державну податкову службу в Україні” не наділяють органи державної податкової служби правом витребувати копії фінансово-господарських та бухгалтерських документів від підприємств, установ та організацій письмовим запитом або в судовому порядку”.
Існує, проте, небезпека того, що у разі відмови податковому органу у наданні документів, що зажадалися листом, будуть застосовані положення норм п. 3 або п. 5 ч. 6 ст. 11-1 Закону про податкову службу, а саме норм, вказуючих, що в випадку якщо платник податків протягом 10 днів з дня отримання обов'язкового письмового запиту органу державної податкової служби не надасть пояснення та їх документальні підтвердження контролюючому органу, це може з'явитися підставою для проведення позапланової перевірки такого платника податків.
Разом з тим, на це ВАСУ у Визначенні № К-26640/06 вказав:
"При цьому колегія суддів погоджується з висновками супів попередніх інстанцій про безгрунтовність посилань позивача (податкового органу - прим, автора) на п. 5 ст. 11-1 Закону України “Про державну податкову службу в Україні" як на підставу своїх позовних вимог (про обов'язок платника податків надати документи - прим, автора), оскільки суди правильно виходили з того, що п. 5 ч. 6 ст. 11-1 визначає одну з підстав для проведення позапланової виїзної перевірки, а не наділяє органи державної податкової служби правом витребувати копії фінансово-господарських та бухгалтерських документів шляхом направлення письмових запитів”.
Якщо ж ви не відчуваєте в собі сміливості відмовити контролюючому органу в наданні документів, побоюючись проведення позапланової перевірки, то необхідно, принаймні, звернути увагу на те, чи направляли ви документ, який може відповідати визначенню - обов'язковий запит органу податкової служби, або вимоги були пред'явлені в іншій, зокрема усній формі, що Законом про податкову службу не передбачено.
Обов'язковий запит повинен бути відповідним чином оформлений. Закон про податкову службу не вказує на форму та зміст такого запиту, проте, виходячи з того, що цей документ має статус офіційного та адресований конкретній особі, очевидно, що він повинен бути оформлений на бланку контролюючого органу, містити підпис відповідальної особи та штамп (печатку) податкового органу. Також він повинен містити правильно найменування адресата, посилання на норму закону, на підставі якої запит оформлений.
У випадку якщо вимоги заявлені в усній формі або не оформлені документом, який може відповідати визначенню обов'язкового запиту, немає правових підстав для виконання платником податків заявлених вимог податкового органу.
Правові підстави витребування
пояснень платника податків
Як правило, такі вимоги також викладені в листі, направленому на адресу платника податків разом з переліком документів, копії яких необхідно надати в контролюючий орган.
Щодо надання копій документів ми визначили, що чинне законодавство не надає органу державної податкової служби право витребування документів у платника податків у вигляді листування, а от щодо пояснень - такі права в Законі про податкову службу передбачені.
Так, п. 3 ст. 11 Закону про податкову службу вказує, що органи державної податкової служби мають право отримувати від платників (посадових осіб платників податків) податків пояснення з питань, що виникають під час перевірок. Отримання таких пояснень також здійснюється за умови направлення платнику податків обов'язкового письмового запиту органом державної податкової служби.
Про форму запиту ми говорили вище.
Відмітимо, що право податкового органу на отримання пояс нень виникає виключно в рамках проведення перевірки платника податків.
Це може бути планова або позапланова перевірка. Спірним є право податкового органу витребувати пояснення в рамках проведення камеральної перевірки, тобто перевірки, що проводиться контролюючим органом виключно на підставі даних, вказаних в податкових деклараціях, без проведення будь-яких інших видів перевірок платника податків.
В цьому випадку саме визначення камеральної перевірки, наведене в підпункті “в” пп. 4.2.2 п. 4.2 ст. 4 Закону № 2181, заперечує можливість отримання у платника податків додаткових пояснень та документів в її здійсненні:
“Камеральною вважається перевірка, що проводиться контролюючим органом виключно на підставі даних, вказаних в податкових деклараціях, без проведення будь-яких інших видів перевірок платника податків”.
У будь-якому випадку, витребування пояснень можливе виключно в рамках перевірки, що проводиться відносно платника податків.
Це означає, що, якщо перевірка у вас не проводиться, але ви одержали лист з вимогою надати пояснення, слід звернутися в податковий орган з листом у відповідь, в якому викласти прохання - вказати, чи проводиться відносно платника податків будь-яка перевірка та чи в її рамках відбувається витребування пояснень? Якщо перевірка не проводиться, то немає правових підстав для витребування пояснень у суб'єкта господарювання.
Запрошення платника податків в податковий
орган для надання пояснень
Запрошення платника податків в податковий орган для надання пояснень передбачено положеннями п. 4 ст. 11 Закону про податкову службу. Контролюючий орган має право запрошувати платників податків (їх представників) для перевірки правиль ності нарахування та своєчасності сплати податків та зборів (обов'язкових платежів).
При цьому письмове повідомлення про таке запрошення направляється платнику податків не пізніше ніж за 10 днів до дня запрошення рекомендованим листом, в якому вказуються підстави, дата та час, на який запрошується платник податків.
У випадку якщо таке запрошення отримано не було, немає підстав для виконання вимог контролюючого органу, не оформлених в тому вигляді, як це наказує закон.
Вилучення податковим органом копій або оригіналів документів фінансово-господарської діяльності платника податків
Згідно п. 9 ст. 11 Закону про податкову службу податкові органи мають право:
- при проведенні перевірок вилучати у підприємств, установ, організацій копії фінансово-господарських та бухгалтерських документів, що свідчать про приховання (заниження) об'єктів оподаткування, неспла і у податків та зборів (обов'язкових платежів);
- при проведенні арешту активів платника податків на підставі рішення суду - вилучати оригінали первинних фінансово-господарських та бухгалтерських документів зі складанням опису, який скріпляється підписами представника органу державної податкової служби та платника податків, та залишенням копій таких документів платнику податків.
Забороняється вилучення у суб'єктів господарської діяль-ностідокументів, не підтверджуючих фактів порушення законів України про оподаткування.
Звертаємо увагу на те, що вилучають документи тільки у юридичних осіб (у підприємств, установ, організацій), а от у разі адміністративного арешту активів - у всіх платників податків.
Отже, фізичні особи - підприємці на цілком законних підставах мають право опиратися вилученню документів (їх копій) в ході проведення перевірок, оскільки повноважень на це у податкових органів немає. Вилучати документи (причому оригінали) у підприємців можуть тільки “при проведенні арешту активів на підставі рішення суду”.
Таким чином, будь-яке витребування документів та пояснень у платника податків може здійснюватися виключно в рамках перевірки, що проводиться, крім того, документи, що вилучаються, повинні свідчити про порушення податкового законодавства.
Вилучення документів проводиться відповідно до інструкції № 493.
Вилучають оригінали (копії) документів у присутності представника платника податків з обов'язковим складанням опису, який оформляється за затвердженою формою.
У описі вказуються дата, підстави для вилучення документів, назва органу державної податкової служби, посади, ФІО осіб, проводивших вилучення, а також ФІО представників платника податків та інших осіб, у присутності яких проведено вилучення, найменування, номери та дати, кількість сторінок вилучених оригіналів документів (копій) та найменування справ, з яких проведено вилучення, інші відомості, передбачені формою описи.
Опис упевняється підписами посадових осіб органу державної податкової служби та пред-ставників платника податків. Ця процедура (на відміну від виїмки документів, що проводиться згідно кримінальне процесуальному законодавству) не вимагає обов'язкової присутності понятих.
Копії документів, що вилучаються податківцями, повинен завірити платник податків. У свою чергу, на копіях (якщо вилучають оригінали), що повертаються, податківці зобов'язані проставити відмітки про підстави, дату вилучення оригіналів, а також особу, яка її проводило.
Копія опису, складеного посадовими особами органу державної податкової служби, вручається під підпис представнику платника податків. Якщо дії податківців з вилучення документів викликають незгоду платника податків, то відповідні зауваження вносяться до опису.
У разі відмови платника податків добровільно надати документи (їх засвідчені копії) посадовою особою органу державної податкової служби складається акт в вільній формі, що засвідчує факт такої відмови, у разі відмови від підпису такого акту до нього вноситься відповідний запис.
__________________
*Мова йде про періоди, за які ще не надана податкова декларація.
Список використаних документів
Закон про податкову службу - Закон України від 04.12.1990р. № 509-ХІІ “Про державну податкову службу в Україні” в редакції від 24.12.1993 р. № 3813-ХІІ
Законпро систему оподаткування-Закон України від 25.06.1991 р. № 1251-ХІІ “Про систему оподаткування” в редакції від 18.02.1997 р. № 77/97-ВР
Закон № 2181 -Закон України від 21.12.2000 р. № 2181-ІІІ “Про порядок погашення зобов'язань платників податків перед бюджетами та державними цільовими фондами”
Закон про держнагляд - Закон України від 05.04.2007 р. № 877-V “Про основні принципи державного нагляду (контролю) у сфері господарської діяльності”
Розпорядження № 757-р - Розпорядження КМУ від 01.07.2009 р. № 757-р “Деякі питання адміністрування податків, зборів (обов'язкових платежів)”
Розпорядження № 838-р - Розпорядження КМУ від 17.07.2009 р. № 838-р “Про врегулювання деяких питань адміністрування податку на додану вартість”
Інструкція № 493 - Інструкція про порядок вилучення посадовими особами органів державної податкової служби України оригіналів та копій фінансово-господарських та бухгалтерських документів, затверджена наказом ДПАУ від 08.11.2005 р. № 493
Визначення № К-26640/06 - Визначення Вищого адміністративного суду України від 06.12.2007 р. № До-26640/06 “Про зобов'язання надати первинні документи”
“Консультант бухгалтера” №40 (528) 5 жовтня 2009 року
Передплатні індекси: 21946 (українською мовою), 22789 (російською мовою)