Новости администрирования НДС:
права, обязанности, ответственность
В последние месяцы на эту тему было написано очень много, но мало кто из авторов касался ключевого вопроса в данной эпопее: кто и на что имеет право и кто и что обязан выполнять. Желающих командовать у нас всегда хватало, но вот вопрос: действительно ли они имеют право отдавать команды?
Разберемся в этом вопросе.
Сразу обратимся к сути дела, оставив за пределами наглей статьи рассуждения, что все субъекты, работающие с правовыми документами (издающие правовые акты, применяющие правовые акты), должны в первую очередь знать свои права и обязанности и соблюдать свою компетенцию, так как уже смирились с тем, что никто ничего соблюдать не будет, даже если и знает, что соблюдать.
Чехарда распоряжений ЕМУ, Указов Президента, актов Конституционного Суда, писем ГНАУ последних месяцев по вопросу НДС привела к тому, что все, порядком понервничав и окончательно запутавшись, просто начали выполнять то, что им “советует” налоговая на местах, которая часто руководствуется письмами ГНАУ (которые не обязательны даже для самой налоговой), а зачастую - своим собственным усмотрением, что и как должно быть, - 50 на 50!
Не будем рассуждать о том, какие при этом и кем преследовались цели, так как это категории не правовые и за их широкое освещение можно поплатиться. Но уж точно о законности, правопорядке и обеспечении защиты прав налогоплательщиков никто не думал.
В свете этого, хотелось бы вновь обратить внимание на процедуру обжалования решений налоговой и освежить в памяти пп. 5.2.2 п. 5.2 ст. 5 Закона № 2181:
“Если налогоплательщик считает, что контролирующий орган неправильно определил сумму налогового обязательства или принял какое-либо иное решение, противоречащее законодательству по вопросам налогообложения или выходящее за рамки его компетенции, установленной законом, то такой налогоплательщик имеет право обратиться в контролирующий орган с жалобой о пересмотре этого решения, которая подается в письменной форме и может сопровождаться документами, расчетами и доказательствами, которые налогоплательщик считает нужным предоставить”.
Такую жалобу, конечно, нужно профессионально и компетентно сопровождать, особенно в свете продолжающейся сейчас в органах ГНА реформы системы апелляций и смены руководства ГНАУ, ответственного за апелляции. Систему апелляций обещают сделать более эффективной, нежели это было ранее.
Итак, что же в вопросе “ужесточения администрирования НДС” действует на сегодняшний день и какой правовой статус этого мероприятия?
Источником права (то есть прав и обязанностей) является “законодательство”. Все остальные акты, не относящиеся к законодательству, не создают право, а могут только применять и разъяснять правовые нормы.
Конституционный Суд Украины в Решении № 12-рп/98 разъяснил, что к “законодательству” относятся:
- законы Украины;
- действующие международные договоры, согласие на обязательность которых дано Верховной Радой Украины;
- постановления Верховной Рады Украины;
- Указы Президента Украины;
- декреты и постановления Кабинета Министров Украины, принятые в пределах их полномочий и в соответствии с Конституцией Украины и законами Украины.
Выводы, которые можно из этого сделать, - распоряжения Кабинета Министров Украины не являются законодательством, а значит, не создают правовых норм.
Итак, по большому счету, волноваться не о чем - все, что содержится в данных документах, не обязательно к выполнению ни налогоплательщиком, ни налоговым органом, напротив, за требование их выполнения при противоречии законодательству (например, Закону о НДС, которым установлен порядок администрирования НДС, Закону о налоговой службе, которым установлен порядок проведения проверок) наступает ответственность.
А норма прямого действия ст. 60 Конституции Украины гласит: “Никто не обязан выполнять явно преступные распоряжения и приказы. За отдачу и выполнение явно преступного распоряжения или приказа наступает юридическая ответственность”.
А вот с привлечением виновных к ответственности у нас в государстве сложнее, отсюда и правовой нигилизм, то есть право силы, а не сила права.
Итак, ни Закон о НДС, ни Закон о налоговой службе пока никто не отменял, поэтому и применить не предусмотренные ими механизмы принуждения, а именно:
- не зачесть в сумме налогового кредита налоговую накладную, выписанную более двух месяцев назад;
- не принять налоговую декларацию по НДС;
- получить внеплановую проверку или аннулировать регистрацию по иным, чем предусмотрено указанными законами Украины основаниям, без последствий не получится.
Такие решения будут отменены или в рамках процедуры административного обжалования в налоговой, или в судебном порядке.
При этом нужно учиться защищать себя самим (а что же делать, если те, кому положено по закону, этим не занимаются) с участием квалифицированных юристов, через общественные организации предпринимателей требовать привлечения виновных к ответственности.
Несколько показательных “порок” правовых нигилистов и нарушителей, случайно оказавшихся на государственной службе, - и кое-какой порядок, пусть даже и временно, обязательно установится.
Заниматься в рамках данной статьи анализом норм НДС-ных распоряжений, отменяющих их указов Президента, которые потом опять отменяются самим же Президентом, не имею желания, так как ценю Ваше и свое время, - действуют нормы Закона о НДС и Закона о налоговой службе и изданные в порядке их исполнения в пределах компетенции органа-издателя акты (например, Порядок № 166), все остальное - для информации, а не для исполнения.
Список использованных документов
Закон № 2181 - Закон Украины от 21.12.2000 г. № 2181-III “О порядке погашения обязательств налогоплательщиков перед бюджетами и государственными целевыми фондами”
Закон о налоговой службе - Закон Украины от 04.12.1990 г. № 509-ХII “О государственной налоговой службе в Украине” в редакции от 24.12.1993 г. № 3813-ХII
Закон о НДС - Закон Украины от 03.04.1997 г. № 168/97-ВР “О налоге на добавленную стоимость”
Решение № 12-рп/98 - Решение Конституционного Суда Украины от 09.07.1998 г. № 12-рп/98 “Дело по конституционному обращению Киевского городского совета профессиональных союзов об официальном толковании части третьей статьи 21 Кодекса законов о труде Украины (дело о толковании термина “законодательство”)”
Порядок № 166 - Порядок заполнения и представления налоговой декларации по налогу на добавленную стоимость, утвержденный приказом ГНАУ от 30.05.1997 г. № 166
“Экспресс анализ законодательных и нормативных актов”, № 48 (726),
30 ноября 2009 г.
Подписной индекс 40783