Налогообложение при покупке информации как товара
ВОПРОС: Наше предприятие приобрело у нерезидента информацию по договору купли-продажи как товар. Информация касалась нашего вида деятельности и распространения продукции, аналогичной той, которую мы выпускаем, на рынке страны нерезидента. Информация передавалась по интернету, и она не является коммерческой тайной. Нужно ли нам начислять НДС на услуги нерезидента?
ОТВЕТ: На наш взгляд, в данном случае никаких услуг от нерезидента предприятие не получало.
Обратимся к Закону «Об информации». Под информацией в этом Законе понимаются задокументированные или публично объявленные сведения о событиях и явлениях, которые происходят в обществе, государстве и окружающей природной среде. Чуть более корректное определение информации приводится в ст. 200 Гражданского кодекса. Там под информацией помимо указанного понимаются задокументированные или публично объявленные сведения о событиях и явлениях, которые имели место в прошлом. Хотя, по идее, из данного определения выпали сведения о явлениях и событиях, появление которых предполагается в будущем, например сведения о предстоящей встрече президентов Конго и Зимбабве.
Кроме того, Закон «Об информации» предусматривает, что информация является объектом права собственности граждан, организаций (юридических лиц) и государства и может быть объектом права собственности как в полном объеме, так и объектом лишь владения, пользования или распоряжения. При этом собственник информации в отношении объектов своей собственности имеет право осуществлять любые законные действия. Вторит ему и ст. 177 ГК, согласно которой объектами гражданских прав являются вещи, в том числе деньги и ценные бумаги, другое имущество, имущественные права, результаты работ, услуги, результаты интеллектуальной, творческой деятельности, информация, а также другие материальные и нематериальные блага.
В частности, одним из оснований возникновения права собственности на информацию является договор, который содержит условия перехода права собственности на информацию к другому лицу.
Информация, созданная организациями (юридическими лицами) или приобретенная ими другим законным способом, является собственностью этих организаций.
При этом данный Закон рассматривает два альтернативных способа воплощения информации в качестве объекта товарных правоотношений. Так, согласно ст. 39 Закона информационная продукция и информационные услуги граждан и юридических лиц, занимающихся информационной деятельностью, могут быть объектами товарных отношений, которые регулируются действующим гражданским и другим законодательством, а цены и ценообразование на информационную продукцию и информационные услуги устанавливаются договорами, за исключением случаев, предусмотренных Законом.
Согласно ст. 40 Закона информационная продукция - это материализованный результат информационной деятельности, предназначенный для удовлетворения информационных нужд граждан, государственных органов, предприятий, учреждений и организаций. А в соответствии со ст. 41 этого же Закона информационная услуга - это осуществление в определенной законом форме информационной деятельности по доведению информационной продукции до потребителя с целью удовлетворения его информационных нужд.
О возможности реализации собственником принадлежащей ему информации как товара в форме информационного продукта или информационной услуги обращал внимание и Высший хозяйственный суд Украины - в п. 3 своего информационного письма от 28.03.2007г. № 01-8/184.
Итак, получается, что информацию ее собственник может передать третьему лицу двумя способами: либо путем предоставления информационной услуги, либо путем продажи самой информации по собственному усмотрению.
Но на этом хорошее и закончилось. Несмотря на то что украинское законодательство отнесло информацию к объектам права собственности и предусматривает ее оборот как обычной материальной вещи, следует отметить, что подобный подход не может быть признан удачным.
Неясно, каким образом государство охраняет права такого собственника и какие именно права у него имеются в отношении этой информации*. Имеет ли он, например, право запрещать третьим лицам распространение такой информации, а если они ее распространяют, то означает ли это, что информация перешла в незаконное владение другого лица?
Согласно ст. 508 ГК срок действия права интеллектуальной собственности на коммерческую тайну ограничивается сроком существования совокупности признаков коммерческой тайны, то есть сроком, в течение которого информация:
- в целом или в определенной форме и в совокупности ее составляющих неизвестна и не является легкодоступной для лиц, которые обычно имеют дело с видом информации, к которому она принадлежит;
- имеет коммерческую ценность;
- была предметом адекватных существующим обстоятельствам мер по ее сохранению в секретности, принятых лицом, законно контролирующим эту информацию.
Поэтому можно предположить, что если информация коммерческой тайной не является, то и соответствующие права, типа права разрешать использование информации или препятствовать ее неправомерному разглашению, сбору или использованию, которые входят в право интеллектуальной собственности, на такую информацию распространяться не будут. Но тогда получается, что права собственника обычной информации, которая не является коммерческой тайной, почти никак не защищаются.
В этом плане примечательна ст. 47 Закона «Об информации», предусматривающая, что ответственность за нарушение законодательства об информации несут лица, виновные в совершении таких нарушений, как:
- необоснованный отказ от предоставления соответствующей информации;
- предоставление информации, не соответствующей действительности;
- несвоевременное предоставление информации;
- преднамеренное сокрытие информации;
- принуждение к распространению или препятствование распространению определенной информации, а также цензура;
- распространение сведений, которые не соответствуют действительности, порочат честь и достоинство лица;
- безосновательный отказ от распространения определенной информации;
- использование и распространение информации относительно личной жизни гражданина без его согласия лицом, которое является собственником соответствующей информации в результате исполнения своих служебных обязанностей;
- разглашение государственной или другой тайны, охраняемой законом, лицом, которое должно охранять эту тайну;
- нарушение порядка хранения информации;
- преднамеренное уничтожение информации;
- необоснованное отнесение отдельных видов информации к категории сведений с ограниченным доступом;
- нарушение порядка учета, хранения и использования документов и других носителей информации, которые содержат конфиденциальную информацию, являющуюся собственностью государства..
Из содержания статьи 47 видно, что собственнику информации государство гарантирует защиту только в случае умышленного уничтожения третьим лицом этой информации. Во всем остальном его право собственности на информацию является по большей части фикцией, поскольку любое лицо может ее использовать, когда имеет доступ, и без согласия собственника.
Ладно, пусть это будет на совести наших законодателей.
Здесь же нам важно лишь то, что в ст. 39 Закона «Об информации» подчеркивается, что информация может являться товаром (ст. 39 так и называется «Информация как товар»), а не только предметом договора на предоставление услуг. Правда, есть одно «но». Дело в том, что информация является товаром с точки зрения гражданского законодательства. А можно ли ее расценивать как товар с точки зрения налоговых законов?
Итак, вспомним, что согласно п. 1.6 Закона О Прибыли товаром являются материальные и нематериальные активы, а также ценные бумаги и деривативы, используемые в любых операциях, кроме операций по их выпуску (эмиссии) и погашению. Ценные бумаги и деривативы сразу же отметаем. Нематериальным активом согласно п. 1.2 данного Закона являются объекты интеллектуальной, в том числе промышленной, собственности, а также другие аналогичные права, признанные в порядке, установленном соответствующим законодательством, объектом права собственности плательщика налога.
Можно ли назвать право собственности на информацию другим аналогичным правом – сказать трудно. По крайней мере, налоговики вряд ли пойдут на такое. Как это ни смешно, но информацию, скорее, можно засунуть в материальные активы согласно п. 1.1 Закона, поскольку к ним относятся оборотные активы.
А информацию можно отправить в оборотные активы, если она предназначена для реализации или потребления в течение операционного цикла или в течение двенадцати месяцев с даты баланса (согласно определению оборотных активов из п. 4 ПСБУ 2 «Баланс»).
Таким образом, при наличии соответствующего приказа об использовании информации в краткосрочном периоде можно утверждать, что она является товаром и для целей налогового законодательства, учитывая, что согласно п. 1.17 Закона об НДС термин «товары» используется в нем в том же значении, что и в Законе О Прибыли.
А еще лучше - отнесите ее в состав коммерческой тайны и не мучайтесь. Тогда информация без проблем впишется в понятие НМЛ.
Следовательно, можно прийти к выводу, что нерезидент поставил предприятию информацию в виде товара, а не информационной услуги. Поскольку же вышеуказанный товар таможенную границу не пересекал и ГТД на него не оформлялась, уплачивать ввозной НДС по нему необходимости нет.
Кроме того, согласно п/п. 6.4 «д» Закона об НДС место поставки этого товара находится за пределами Украины.
Нет в данном случае и НДС с услуг нерезидента, ведь, как мы выяснили, отсутствуют сами услуги.
Правда, налоговики могут с этим не согласиться, ссылаясь на п/п. 6.5 «д», в котором фигурируют услуги по предоставлению информации, и не внемля доводам разума. Еще бы, ведь в соответствии с п/п. 6.5 «д» место поставки этих услуг определяется по месту нахождения покупателя и, соответственно, их стоимость подлежит обложению украинским НДС.
И все же сдаваться не советуем. На наш взгляд, отстоять Аналоговую позицию есть все шансы**
_____________________
* Следует отметить, что авторским правом согласно ст. 8 Закона «Об авторском праве и смежных правах» охраняется только форма выражения произведения, в то же время правовая охрана не распространяется на любые идеи, теории, принципы, методы, процедуры, процессы, системы, способы, концепции, открытия, даже если они выражены, описаны, пояснены, проиллюстрированы в произведении. То есть, по сути, сама информация, воплощенная в соответствующих объектах авторского права, этим правом не охраняется.
** Впрочем, в налоговой могут вспомнить, что согласно п/п. 2.3.3 Закона об НДС нерезидент обязан зарегистрировать в Украине постоянное представительство - но это уже проблемы нерезидента и налоговиков.
"Бухгалтер" № 18, май (II) 2010 г.
Подписной индекс 74201