Продажа физлицом юрлицу при посредничестве юрлица и
нотариальном удостоверении: кто платит НДФЛ/является налоговым агентом
ВОПРОС: Физическое лицо продает оборудование юридическому лицу А при посредничестве поверенного - юридического лица Б. Договор купли-продажи удостоверяется нотариально. Кто и когда в данном случае должен уплачивать НДФЛ?
ОТВЕТ: Итак, в данном случае возникает сразу 3 претендента на статус налогового агента:
1) покупатель (юрлицо А), который приобретает имущество у физического лица и является налоговым агентом согласно п/п. 8.1.1 Закона об НДФЛ;
2) посредник (юрлицо Б), поскольку п. 12.3 Закона об НДФЛ гласит:
«Если объект движимого имущества продается при посредничестве юридического лица (его филиала, отделения, другого обособленного подразделения) или представительства нерезидента, то такое лицо считается налоговым агентом плательщика налога в отношении налогообложения доходов, полученных таким плательщиком налога от такой продажи»;
3) нотариус, поскольку в п. 12.5 Закона об НДФЛ сказано:
«Налоговым агентом при осуществлении операций по отчуждению объектов движимого имущества в порядке, предусмотренном в статье 12 настоящего Закона, является нотариус, который удостоверяет соответствующий договор или действительность подписей сторон соглашения при наличии документа об уплате налога сторонами договора.
Для оформления договора плательщик налога обязан осуществить действия относительно уплаты налога с дохода от операций по отчуждению объектов движимого имущества, а нотариус - действия относительно предоставления информации налоговому органу в порядке, предусмотренном в пункте 11.3 статьи 11 настоящего Закона». Итак, кому же из них отдать предпочтение? Прежде всего, отметим, что нотариус является не настоящим налоговым агентом, а суррогатным. То есть поскольку он не выплачивает доходы, то он НДФЛ ниоткуда не удерживает. Его функция заключается только в том, чтобы контролировать уплату НДФЛ при удостоверении сделки и сообщать в налоговую сведения о получателе доходов по такой сделке. Однако, хотя и неполноценным, но налоговым агентом он все же является.
В свое время ГНАУ при соперничестве между нотариусом и юрлицом-покупателем отдавала предпочтение первому из них (см. письмо от 18.10.2006 г. № 11774/6/17-0716).
Однако через некоторое время ее позиция по данному вопросу претерпела изменения.
Так, в письме от 22.03.2007 г. № 1370/Б/17-0715 налоговики написали:
«В порядке исключения, при удостоверении договоров отчуждения имущества, одной из сторон которых является юридическое лицо - покупатель, нотариус не отражает в налоговом расчете по ф. № 1ДФ информацию относительно таких договоров».
Из этого можно заключить, что при наличии покупателя-юрлица ГНАУ предпочтение отдала нормальному налоговому агенту - покупателю.
Еще более четко она выразилась в письме от 31.08.2009 г. № 8522/6/17-0716:
«В такой ситуации в соответствии с п. 1.15 ст. 1, ст. 12, ст. 11 и ст. 8 Закона [об НДФЛ] налоговым агентом выступает или нотариус (самостоятельная уплата налога должником при продаже заложенного имущества другому физическому лицу), или юридическое лицо, которому (через которое) будет реализовано имущество».
То есть при наличии в сделке хотя бы одного нормального налогового агента - юрлица-покупателя или юрлица-посредника, - нотариус уже не котируется, и полномочия налогового агента с него снимаются.
Что касается коллизии между налоговым агентом - покупателем и налоговым агентом - посредником, то, на наш взгляд, она должна разрешаться в пользу более специального (по сравнению с п/п. 8.1.1) п. 12.3. То есть мы бы предпочтение отдали налоговому агенту - посреднику.
Тем более что, например, при наличии договора комиссии между физлицом-продавцом и юрлицом-посредником покупатель о наличии физлица никак догадаться и не сможет. А согласно п. 12.3 порядок налогообложения продажи движимого имущества по договору комиссии и по договору поручения должен быть одинаковым.
Хотя, по большому счету, для юорлица-покупателя, который является трусливым зайцем, видимо, будет более безопасным самому удержать НДФЛ из суммы осуществляемых выплат. Тем более что из договора купли-продажи видно наличие продавца-физлица, поскольку юрлицо-посредник выступает от его имени.
Однако, подчеркиваем еще раз, на наш взгляд, правильным будет, если уплату НДФЛ произведет юрлицо-поверенный.
Правда, в этой ситуации тоже есть свои нюансы.
Например, денежные средства могут проходить напрямую от покупателя доверителю-физлицу, минуя поверенного. Возникает вопрос: а где поверенный возьмет средства на уплату НДФЛ? Это риторический вопрос, нисколько не волнующий законодателя; видимо, поверенный должен сам озаботиться этой проблемой и заранее получить от доверителя средства на уплату налога.
Кроме того, не исключено, что нотариус может потребовать предъявления поверенным документа об уплате НДФЛ еще до удостоверения договора. Опять же, где поверенный и физлицо-доверитель возьмут деньги (ведь покупатель обычно рассчитывается после удостоверения договора), никого, кроме их самих, волновать не будет.
Хотя нужно сказать, что требование нотариуса о предъявлении документа, подтверждающего уплату НДФЛ, в данном случае неправомерно, так как в п. 12 Инструкции о порядке совершения нотариальных действий нотариусами Украины, утвержденной приказом Министерства юстиции Украины от 3 марта 2004 года № 20/5, сообщается:
«Нотариальные действия совершаются после их оплаты, а также в предусмотренных законом случаях после уплаты в бюджет налога с доходов физических лиц, в день представления нотариусу всех необходимых документов».
Поскольку в п. 12 Инструкции прямо говорится о предусмотренных законом случаях, а наш случай к таковым не относится, ведь налоговым агентом выступает не нотариус, а юрлицо-посредник, то, по идее, нотариус обязан удостоверить такой договор без проверки уплаты НДФЛ. Но для этого, скорее всего, придется провести с нотариусом разъяснительную работу.
"Бухгалтер" № 14, апрель (II) 2010 г.
Подписной индекс 74201