Перевірка ВБЕЗ. Що потрібно знати - бухгалтеру
Обмеження, введені Кабміном України по здійсненню заходів державного нагляду у сфері господарської діяльності на період до 31 грудня 2010 року Постановою КМУ від 21.05.2009 р. N 502, породили новий вид масових перевірок, пов'язаних зі скаргами громадян або господарюючих суб'єктів. На жаль, господарюючі суб'єкти не завжди добре знайомі зі своїми правами та обов'язками, а тим більше не володіють питаннями, пов'язаними з повноваженнями працівників міліції, що проводять перевірку.
Майже кожному підприємцю або керівному працівнику підприємства доводилося стикатися з перевіркою господарської діяльності суб'єкта господарювання оперативними працівниками міліції. Обшук, виїмка, огляд місця події - це більш менш знайомі слідчі дії, що проводяться у рамках кримінальної справи.
А як поступати керівнику підприємства або підприємцю у разі, коли кримінальна справа ще не збуджена, а працівники міліції вже хочуть ознайомитися з документацією господарюючого суб'єкта, посилаючись на заяву певного громадянина або організації, що надійшла до міліції, про скоєння економічного злочину? Разом з тим абсолютно не обов'язково, що ця заява або інша інформація стосується будь-яких порушень саме на Вашому підприємстві.
Відмітимо, що в цьому випадку візитерами бувають не будь-які працівники міліції, а саме співробітники відділів по боротьбі з економічною злочинністю. Їх діяльність регулюється не стільки КПК України, скільки Законом про ОРД та Положенням N 510.
У рамках цієї статті ми спробуємо відповісти на наступні питання:
1. На яких підставах працівники міліції можуть ознайомитися або витребувати документацію підприємства до порушення кримінальної справи?
2. Чи мають вони право оглядати торгові, офісні або виробничі приміщення організації?
3. Чи можна не пускати співробітників Державної служби боротьби з економічною злочинністю (ДСБЕЗ) на територію підприємства?
4. Чи повинні працівники міліції заздалегідь повідомляти про дату свого приходу?
5. Які саме документи мають право перевіряти працівники міліції до порушення кримінальної справи?
6. Чи можуть вони вилучити яку небудь документацію?
7. Чи повинні вони залишати підприємцю який-небудь документ про проведену перевірку?
8. На які аргументи можна послатися в розмові з працівником цієї служби?
9. Який порядок оскарження дій працівників міліції передбачено законодавством?
Підстави, за якими працівники міліції
можуть ознайомитися або витребувати
документацію підприємства
до порушення кримінальної справи
Кажучи про підстави для появи працівників міліції на Вашому підприємстві до порушення будь-якої кримінальної справи, слід вказати на наступне.
По-перше, відповідно до ч. 4 та ч. 5 ст. 97 КПК України у разі потреби перевірити заяву про скоєння злочину така перевірка може бути проведена органом дізнання шляхом збору пояснень від громадян та по садових осіб, витребування документів або ж проведення оперативно-розшукової діяльності. У цьому випадку служба ДСБЕЗ якраз і виступає як орган дізнання відповідно до п. 1 ч. 1 ст. 101 КПК України. А подібна перевірка на міліційній мові називається «дослідною».
Працівники міліції також можуть посилатися на Закон про звернення громадян та Положення N 1177. Разом з тим, ці норма тивні акти регулюють відносини міліції з людиною або організацією, що звернулася з приводу скоєння злочину. Вони не встановлюють порядок перевірки заяви про скоєння злочину, передбачений КПК України та Законом про ОРД.
По-друге, згідно з п. 4 ч. 1 ст. 8 Закону про ОРД працівники оперативних підрозділів мають право ознайомитися з документами та даними, що характеризують діяльність підприємств, установ та організацій, вивчати їх. Крім того, в абз. 1 п. 24 ч. 1 ст. 11 Закону про міліцію передбачено право співробітників цієї організації проводити перевірки за фактами порушення законодавства, контроль за дотриманням якого віднесений до компетенції міліції.
Виходячи з перерахованих норм КПК України, Закону про міліцію та Закону про ОРД, можна зробити висновок, що оперативні працівники ДСБЕЗ дійсно можуть до порушення кримінальної справи виключно на під ставі звернення будь-якої особи про скоєння злочину проводити перевірки документації господарюючого суб'єкта. Разом з тим законодавство не встановлює переліку документації, що належить до перевірки. Працівники ДСБЕЗ на вказаних вище підставах можуть ознайомитися з усією документацією підприємства.
Більше того, результатом подібного вивчення документації може стати порушення кримінальної справи за фактом здійснення одного зі злочинів, передбачених Розділом 7 «Злочинну сфері господарської діяльності» КК України. Не варто виключати і можливість складання протоколу про здійснення одного з адміністративних правопорушень, передбачених Розділом 12 «Адміністративних правопорушень у сфері торгівлі, громадського харчування, сферу послуг, фінансів та підприємницької діяльності» КУпроАП.
Проте варто звернути вашу увагу на декілька цікавих моментів.
Так, працівники міліції повинні перевіряти документацію саме того підприємства, про яке йде мова в зверненні особи про скоєння злочину. Але законодавство не передбачає можливості ознайомлення посадових осіб суб'єкта господарювання з подібною заявою. Тому Ви ніяк не зможете упевнитися в тому, що у працівників міліції дійсно є достатні підстави для ознайомлення з документацією підприємства.
Вам же слід мати на увазі: якщо Петро написав заяву про скоєння злочину Василем, а у зв'язку з цим перевіряють документацію фірми Жєні, то «дядько Степан» явно не правий.
Згідно з ч. 1 ст. 9 Закону про ОРД проводити будь-які оперативно-розшукові заходи працівники міліції можуть тільки за наявності оперативно-розшукової справи. Але відповідно до абз. 2 п.4 ч. 1 ст. 8 Закону про державну таємницю інформація про форми, методи та результати оперативно-розшукової діяльності відноситься до державної таємниці. Тому 3 матеріалами оперативно-розшукової справи, у рамках якої проподитіся перевірка документації підприємства, Ви також ознайомитися не зможете.
Відповідно до абз 2 п. 24 ч. 1 ст. 11 і Закону про міліцію органи міліції мають право приступити до проведення перевірки суб'єкта господарювання тільки за наявності направлення на перевірку, у якому повинні бути вказані
- дата видачі;
- назва підрозділу міліції;
- мета, вид та підстави для перевірки;
- дата початку та закінчення перевірки;
- посади, звання та прізвища посадових осіб підрозділу міліції, які проводитимуть перевірку.
Разом з тим направлення повинне бути підписане керівником підрозділу міліції та скріплене печаткою відповідного органу внутрішніх справ.
Відмітимо, що документ, з яким прийшли міліціонери, повинен називатися саме «Направлення», а не лист, вимога або заява. На такому документі повинні бути «кругла гербова» печатка районного відділення внутрішніх справ, я не штамп канцелярії. У самому направленні повинні бути вказані усі співробітники, які проводитимуть перевірку, а не хтось один.
На жаль, законодавство не передбачає обов'язку працівників міліції вручати Вам копію такого направлення. Тому незайвим буде переписати його зміст або ж зняти з направлення ксерокопію.
При зверненні до посадової особи підприємства працівник міліції повинен назвати своє прізвище, посаду та звання, що передбачено ч. 2 ст. 5 Закону про міліцію. Ви також можете зажадати пред'явлення службового посвідчення співробітником ДСБЕЗ.
Як передбачено абз. 3 п. 24 ч. 1 ст. 11 Закону про міліцію, вивчати документи, що свідчать про правопорушення, працівники міліції можуть тільки у присутності двох понятих. На будь-якому підприємстві або в організації, як правило, працює декілька чоловік. От кого-небудь з них працівники міліції і залучатимуть як понятого.
Якщо посадові особи організації підозрюються в податкових правопорушеннях, то варто звернути увагу на наступні норми законодавства.
Відповідно до ч. 2 ст. 11 Закону про міліцію та ч. 5 ст. 8 Закону про ОРД вивчати документацію, що характеризує фінансово-господарську діяльність підприємства або проводити інші опе-ративно-розшукові заходи, у цій ситуації мають право виключно працівники податкової міліції, а не відділів по боротьбі з економічною злочинністю.
Таким чином, підставою для появи працівника міліції на підприємстві може бути виняткове направлення, оформлене у встановленому порядку. Будь-які порушення, допущені при видачі такого документа, можуть бути приводом для оскарження дій працівників міліції у прокуратуру або суд.
Право на огляд торгових, офісних або
виробничих приміщень співробітниками ДСБЕЗ
Чи дає направлення на перевірку співробітникам ДСБЕЗ право проводити огляд в торгових, офісних або виробничих приміщеннях організації? іншими словами, чи можуть працівники міліції замість ознайомлення з документацією ходити по території підприємства, заглядаючи в ті або інші приміщення?
Як передбачено пп. «а» п. 15 ч. 1 ст. 11 Закону про міліцію та пп. 1 п. 5 Положення N 51С працівник цього органу може безперешкодно у будь-який час доби входити на територію і до приміщень підприємств, установ та організацій та оглядати їх з метою припинення злочину, переслідування осіб, підозрюваних у скоєнні злочину, при настанні стихійного лиха або інших надзвичайних обставинах. А ст. 190 КПК України вимагає складання протоколу у кожному випадку проведення огляду.
Таким чином, увійти на територію підприємства працівники ДСБЕЗ, безумовно, можуть навіть і без постанови суду, пославшись на вказані вище обставини. Але якщо вони замість перевірки документації ходять по торгових або виробничих приміщеннях - вимагайте складання протоколу огляду відповідно до ст. 190 КПК України. Пізніше, маючи на руках такий протокол, Вам легко буде оскаржити дії міліціонерів у прокуратурі або суді.
У цій ситуації прохання співробітників ДСБЕЗ про відкриття сховищ, пересування будь-яких речей або розкриття упаковок товару будуть незаконними. У відповідь на такі звернення Вам слід ввічливо порекомендувати працівникам міліції прийти з постановою судді про обшук.
Чи можна не пускати співробітників
ДСБЕЗ на територію підприємства
Перешкоджати співробітникам міліції при входженні на територію підприємства ми Вам у жодному випадку не рекомендуємо. Це не працівники будь-яких контролюючих інспекцій!
Такі дії можуть бути розцінені як опір працівнику міліції або ж невиконання його законних вимог. А згідно зі ст.ст. 12 - 14 Закону про міліцію у них є право застосувати заходи фізичної дії або ж спеціальні засоби для подолання опору або ж непокори законним вимогам працівника міліції.
Крім того, спроби перешкодити у проведенні перевірки співробітниками міліції можуть бути кваліфіковані як адміністративне правопорушення або ж злочин.
Наприклад, в КУпроАП існує ст 185 «Зпісна непокора закон йому розпорядженню або вимозі працівника міліції». А КК України передбачає кримінальну від повідальність за діяння, передбачене ст. 342 «Опір представ нику влади або правоохоронного органу».
Тому навіть якщо Ви розумієте, що перевіряючі діють у чомусь незаконно, не намагайтеся силою зупинити їх дії. Фіксуйте і запам'ятовуйте усі порушення законодавства, допущені працівниками міліції. У ввічливій формі зверніть їх увагу на сумнівну законність тих або інших дій. Пізніше усі допущені ними порушення стануть підставою для оскарження їх дій у прокуратурі або суді.
Чи повинні працівники міліції заздалегідь
повідомляти про дату свого приходу
У підприємців та керівних працівників, знайомих із Законом про держнагляд закономірно може виникнути питання: а чи повинні працівники міліції заздалегідь повідомляти про час їх візиту на підприємство?
Дійсно, відповідно до ч. 4 ст. 5 Закону про держнагляд контролюючі органи повинні повідомити про планову перевірку господарюючого суб'єкта за десять днів до її проведення.
Проте, згідно з ч. 2 ст. 2 Закону про держнагляд його дія не розповсюджується на заходи, що проводяться в рамках оперативно-розшукової діяльності. А з цього витікає, що з'явитися на підприємстві працівники міліції можуть абсолютно несподівано і раптово. Ніяких попередніх повідомлень вони робити не зобов'язані.
Чи можуть працівники міліції в ході подібної
перевірки вилучати будь-які документи?
Відповідно до абз. 3 п. 24 ч. 1 ст. 11 Закону про міліцію та п. 4 ч. 1 ст. 8 Закону про ОРД співробітники ДСБЕЗ можуть зробити за рахунок грошових коштів, що виділяються підрозділу копії документів, що характеризують діяльність підприємства. Разом з тим на вимогу керівництва організації, що перевіряється, виготовляти такі копії вони мають право тільки на території самого підприємства
Що ж до витребування оригіналів документів, то в рамках оперативно-розшукової діяльності вони можуть бути вилучені тільки за рішенням суду згідно з абз. 3 п. 24 ч. 1 ст. 11 Закону про міліцію та п. 4 ч. 1 ст. 8 Закону про ОРД. Разом з тим у керівництва підприємства повинні залишитися копії вилучених документів.
Як у разі копіювання будь-яких документів, так і у разі їх витребування опис вилучених або ж скопійованих документів повинен залишитися на підприємстві. Перевірте: чи є він у Вас?
А от якщо працівники міліції зайшли, погортали документацію та вийшли, то законодавство не передбачає їх обов'язку залишати де-небудь відомості про свою присутність. Опис вилучених документів не складається, у будь-яких журналах реєстрації перевіряючих органів вони відмічатися не зобов'язані.
Навіть у разі подання скарги на дії працівників міліції Вам надто важко буде довести, що вони взагалі у Вас були.
Чи можна оскаржити дії працівників міліції
та що слід вказати у подібній скарзі?
Відповідно до ст. 14 Закону про ОРД нагляд за дотриманням законності під час проведення оперативно-розшукової діяльності здійснює прокуратура України. Тому дії оперативних працівників ДСБЕЗ можуть бути оскаржені саме у місцеву прокуратуру, У подібній скарзі слід викласти наступне:
- час та обставини відвідин Вашого підприємства працівниками міліції;
- можливо, відсутність у них направлення, яке дає право проводити перевірку документації господарюючого суб'єкта;
- ухильні або ж розмиті пояснення міліціонерів про підстави для проведення такої перевірки. Ваша думка про відсутність у них підстав для проведення перевірки або ж оперативно-розшукових заходів;
- документи, які зажадали працівники міліції, свідчать про те, що вони намагалися виявити ознаки податкового правопорушення. Але в цьому випадку з направленням на перевірку повинні були приходити виключно працівники міліції, а не ДСБЕЗ.
- прохання перевірити наявність оперативно-розшукової справи, в рамках якої проводилися оперативно-розшукові заходи на підприємстві;
- указання в направленні на перевірку однієї людини, а реальна поява декількох працівників міліції;
- спроби провести огляд приміщень підприємства або організації без складання протоколу огляду;
- вилучення або ж копіювання документації підприємства без складання необхідного опису. Можливо, невнесення до опису тих або інших документів;
- негативний вплив на господарську діяльність підприємства такої перевірки, відвернення співробітників від виконання ними своїх службових обов'язків.
Виходячи з названих аргументів, за суттю, така скарга розглядатиметься як заява про скоєння злочину. Адже дії працівників міліції у наведеному випадку можуть містити ознаки злочинів, передбачених ст. 162 «Порушення недоторканності житла» КК України, ст. 364 «Зло-вживання владою або службовим положенням» КК України, ст. 365 «Перевищення влади або службових повноважень».
Відмова у збудженні кримінальної справи відповідно до ст. 991 та ст. 2361 КПК України може бути оскаржена до суду протягом семи днів з моменту отримання постанови або ж повідомлення про відмову у збудженні кримінальної справи. Разом з тим підстави для оскарження залишаються ті самі, що були наведені вище.
Можна, звичайно, пофантазувати і припустити можливість подання цивільного позову до місцевого управління міліції з вимогою стягнути суму збитків у вигляді упущеної вигоди, заподіяних тимчасовим припиненням торгової або виробничої діяльності підприємства на період необгрунтованої перевірки.
Правовою підставою для подачі такого позову можуть стати ст. ст. 22, 1173, 1174 ЦК України. Проте, істотна проблема у цьому судовому процесі полягатиме в тому, щоб довести у суді розмір упущеної вигоди.
Конкретні рекомендації при появі працівників ДСБЕЗ на підприємстві можуть полягати у наступному.
Уточніть, чи хочуть працівники міліції провести виїмку документів, обшук або ж ознайомитися з документацією підприємства в рамках проведення оперативно-розшукової діяльності.
Попросіть їх відрекомендуватися та пред'явити як службові посвідчення, так і направлення на перевірку, якщо це не обшук, не огляд місця події і не виїмка.
Поцікавтеся, чому у направленні вказана одна людина, а перевіряючих прийшло декілька.
Наполягайте на незаконності ознайомлення з документацією підприємства без відповідного направлення.
Поставте питання з приводу докладного роз'яснення підстав для появи працівників органів внутрішніх справ на підприємстві:
- на підставі якої саме заяви до міліції проводяться оперативно-розшукові заходи?
- а чи заведена оперативно-розшукова справа, у рамках якої ви відвідуєте нашу організацію?
Не перешкоджайте співробітникам міліції увійти на територію організації. У них в цьому випадку є право застосувати заходи фізичної дії або спеціальні засоби. Але вкажіть на те, що Ви не бачите будь-яких підстав для проведення перевірок або оперативно-розшукових заходів на території підприємства та проти присутності працівників міліції у будь-яких приміщеннях.
Якщо Ви не керівник організації, говоріть про те, що будь-які документи для перевірки ви можете пред'явити для ознайомлення тільки у присутності керівництва підприємства.
Якщо працівники ДСБЕЗ замість ознайомлення з документацією починають ходити по території підприємства та оглядати приміщення, наполягайте на складанні протоколу огляду відповідно до ст. 190 КПК України.
У разі, коли оперативник вимагає документи, що стосуються сплати податків, поцікавтеся: «А на якій підставі Ви вимагаєте такі документи, якщо Ви не працівник податкової міліції?».
Вкажіть на необхідність складання опису документів, копії з яких зняті працівниками міліції або ж опису документів, вилучених працівниками міліції.
Запам'ятовуйте та фіксуйте усі порушення законодавства, допущені працівниками міліції.
Після уходу співробітників правоохоронних органів у разі потреби складайте скаргу до прокуратури відповідно до рекомендацій, наведених вище.
Законодавство не встановлює якої-небудь періодичності або термінів, протягом яких оперативні працівники можуть вивчати документацію підприємства в рамках проведення оперативно-розшукової діяльності.
Якщо у них буде відповідна вказівка керівництва, то вони не один раз приходитимуть до того або іншого суб'єкта господарювання. Якщо будь які громадяни або організації постійно звертатимуться зі скаргами на діяльність певного суб'єкта господарювання, то працівники ДСБЕЗ також стануть частими візитерами.
Ви ж при проведенні таких перевірок можете посилатися на перераховані у цій статті норми законодавства та скаржитися на дії працівників міліції до прокуратури. Хоча у разі масовості подібних перевірок ефективним може стати тільки організація об'єднаннями підприємців кампанії в пресі з приводу необґрунтованості подібних дій правоохоронних органів.
Список використаних документів
КУпроАП - Кодекс України про адміністративні правопорушення
ЦК України - Цивільний кодекс України
КК України - Кримінальний кодекс України
КПК України - Карно-процесуальний кодекс України
Закон про держнагляд - Закон України від 05.04.2007 р. N 877-V «Про основні принципи державного нагляду (контролю) у сфері господарської діяльності»
Закон про державну таємницю - Закон України від 21.01.1994 р. N 3855-ХІІ «Про державну таємницю»
Законі про міліцію - Закон України від 20.12.1990 р. N 565-ХІІ «Про міліцію»
Закон про звернення громадян - Закон України від 02.10.1996 р. N 393/96 ВР «Про звернення громадян»
Закон про ОРД - Закон України від 18.02.1992 р. N 2135-ХІІ «Про оперативно-розшукову діяльність»
Положення N 510 - Положення про Державну службу по боротьбі з економічною злочинністю, затверджене Постановою КМУ від 05.07.1993 р. N 510
Положення N 1177- Положення про порядок роботи зі зверненнями громадян та організації їх особистого прийому у системі Міністерства внутрішніх справ України, затверджене наказом МВС України від 10,10.2004 р. N 1177
“Консультант бухгалтера” N 21 (561) 24 травня 2010 року
Передплатні індекси: 21946 (українською мовою), 22789 (російською мовою)