ДЕРЖАВНИЙ КОМІТЕТ УКРАЇНИ З ПИТАНЬ
РЕГУЛЯТОРНОЇ ПОЛІТИКИ ТА ПІДПРИЄМНИЦТВА
РІШЕННЯ
26.05.2010 N 409
Про відмову в погодженні
проекту регуляторного акта
Державний комітет України з питань регуляторної політики та підприємництва у відповідності до Закону України "Про засади державної регуляторної політики у сфері господарської діяльності" ( 1160-15 ) розглянув проект наказу Міністерства транспорту та зв'язку України "Про затвердження Порядку контролю за додержанням Ліцензійних умов провадження господарської діяльності з надання послуг з перевезення пасажирів, вантажів повітряним транспортом та Ліцензійних умов провадження господарської діяльності з виконання авіаційно-хімічних робіт" (далі - проект наказу) та відповідно проект Порядку контролю за додержанням Ліцензійних умов провадження господарської діяльності з надання послуг з перевезення пасажирів, вантажів повітряним транспортом та Ліцензійних умов провадження господарської діяльності з виконання авіаційно-хімічних робіт (далі - проект Порядку контролю), а також додані до них матеріали, надані на погодження листом Мінтрансзв'язку від 15.12.2009 N 7122/03/14-09.
За результатами проведеного аналізу встановлено, що при підготовці та поданні на погодження проекту наказу та проекту Порядку контролю розробником не дотримано вимог статті 5 Закону України "Про засади державної регуляторної політики у сфері господарської діяльності" ( 1160-15 ), норми якої для забезпечення здійснення державної регуляторної політики передбачають, зокрема, недопущення прийняття регуляторних актів, які є непослідовними або не узгоджуються чи дублюють діючі регуляторні акти, а також викладення положень регуляторного акта у спосіб, який є доступним та однозначним для розуміння особами, які повинні впроваджувати або виконувати вимоги цього регуляторного акта.
У зв'язку з цим Держкомпідприємництвом надаються наступні зауваження та пропозиції до проекту Порядку контролю.
1. Відповідно до статті 9 Закону України "Про ліцензування певних видів господарської діяльності" ( 1775-14 ) порядки контролю повинні бути розроблені для кожного з видів господарської діяльності, що підлягають ліцензуванню.
2. Наказом Держкомпідприємництва від 27.11.2009 р. N 198 були затверджені Методичні рекомендації щодо розроблення та затвердження органами ліцензування Порядків контролю за додержанням ліцензійних умов провадження певного виду господарської діяльності (далі - Методичні рекомендації), якими визначені, зокрема, положення, обов'язкові для врахування при розробці порядку контролю за додержанням ліцензійних умов.
З огляду на зазначене, під час доопрацювання проекту Порядку контролю пропонуємо дотримуватись структури та змістовного наповнення розділів, передбачених Методичними рекомендаціями.
3. В розділі "Загальні положення" проекту Порядку контролю серед законодавчих та нормативно-правових актів, відповідно до яких він розроблений, в обов'язковому порядку має бути зазначено Закон України "Про основні засади державного нагляду (контролю) у сфері господарської діяльності" ( 877-16 ) (далі - Закон про контроль), постанову Кабінету Міністрів України, якою затверджуються відповідні критерії розподілу суб'єктів господарювання за ступенями ризику їх господарської діяльності.
4. В пункті 2.1 проекту Порядку контролю:
4.1. Після слів "який затверджується наказом Державіаадміністрації" доповнити словами "до 1 грудня року, що передує плановому".
4.2. Після слова "ліцензування" доповнити словами "та наказ про їх затвердження".
4.3. Виключити текст "враховуючи, що планова перевірка ліцензіата проводиться не частіше ніж один раз на рік".
4.4. Одночасно слід зазначити, що критерії оцінки ступеня ризику від провадження господарської діяльності у галузі цивільної авіації та визначення періодичності здійснення заходів державного нагляду (контролю), затверджені постановою Кабінету Міністрів України від 08.10.2008 N 895, тому вважаємо доцільним пункт 2.1 проекту Порядку контролю доповнити абзацом другим, виклавши його в наступній редакції:
"Проведення планових перевірок здійснюється з періодичністю, встановленою постановою Кабінету Міністрів України від 08.10.2008 N 895 "Про затвердження критеріїв оцінки ступеня ризику від провадження господарської діяльності у галузі цивільної авіації та визначення періодичності здійснення заходів державного нагляду (контролю)".
5. Пунктом 2.2 проекту Порядку контролю передбачено, що позапланові перевірки проводяться органом ліцензування або спеціально уповноваженим органом з питань ліцензування лише на підставі отриманої ними у письмовій формі заяви (повідомлення) про порушення ліцензіатами Ліцензійних умов або з метою перевірки виконання розпорядження про усунення порушень Ліцензійних умов.
В той же час, підстави для здійснення позапланових заходів державного нагляду (контролю) визначені в статті 6 Закону про контроль ( 877-16 ).
Враховуючи зазначене, пункт 2.2 проекту Порядку контролю необхідно привести у відповідність до статті 6 Закону України "Про основні засади державного нагляду (контролю) у сфері господарської діяльності" ( 877-16 ).
Крім цього, в пункті 2.2 проекту Порядку контролю необхідно виключити текст "або спеціально уповноваженим органом з питань ліцензування".
6. Відповідно до статті 7 Закону про контроль ( 877-16 ) для здійснення планового або позапланового заходу орган державного нагляду (контролю) видає наказ, який має містити найменування суб'єкта господарювання, щодо якого буде здійснюватися захід, та предмет перевірки, що потрібно врахувати в пункті 2.3 проекту Порядку контролю.
7. В пункті 2.5 проекту Порядку контролю зазначено, що орган ліцензування повідомляє ліцензіата про проведення планової перевірки письмово або телефонограмою не пізніше ніж за п'ять робочих днів до дня проведення зазначеної перевірки.
Слід зауважити, що Законом про контроль ( 877-16 ) визначені певні вимоги щодо оформлення повідомлення на проведення планового заходу та його направлення суб'єктам господарювання.
Враховуючи зазначене, пропонуємо врахувати вимоги статті 5 Закону про контроль ( 877-16 ), а саме, пункт 2.5 проекту Порядку контролю викласти в наступній редакції:
"Орган контролю здійснює планові перевірки додержання ліцензіатами Ліцензійних умов за умови письмового повідомлення ліцензіата про проведення планового заходу не пізніше як за десять днів до дня здійснення цього заходу. Повідомлення надсилається рекомендованим листом чи телефонограмою за рахунок коштів органу контролю або вручається особисто керівнику чи уповноваженій особі суб'єкта господарювання під розписку".
Крім того, повідомлення ліцензіата про проведення планової перевірки, відповідно до статті 7 Закону про контроль( 877-16 ), повинно містити:
дату початку та дату закінчення здійснення планового заходу;
найменування юридичної особи або прізвище, ім'я та по батькові фізичної особи - підприємця, щодо діяльності яких здійснюється захід;
найменування органу державного нагляду (контролю).
8. Пунктом 2.6 проекту Порядку контролю передбачено, що строк проведення перевірки становить не більше ніж п'ять робочих днів. У разі великого обсягу робіт, за рішенням керівника органу ліцензування, строк перевірки може бути продовжено до десяти робочих днів.
Строки проведення планових та позапланових заходів державного нагляду (контролю) визначені статтями 5 та 6 Закону про контроль ( 877-16 ), зокрема, строк здійснення планового заходу не може перевищувати п'ятнадцяти робочих днів, а для суб'єктів малого підприємництва - п'яти робочих днів, якщо інше не передбачено законом.
Строк здійснення позапланового заходу не може перевищувати десяти робочих днів, а щодо суб'єктів малого підприємництва - двох робочих днів, якщо інше не передбачено законом.
Продовження строку здійснення планового та позапланового заходу не допускається.
Враховуючи зазначене, пункт 2.6 проекту Порядку контролю необхідно привести у відповідність до вимог статей 5 та 6 Закону про контроль ( 877-16 ).
9. 21.05.2009 року була прийнята постанова Кабінету Міністрів України N 502 "Про тимчасові обмеження щодо здійснення заходів державного нагляду (контролю) у сфері господарської діяльності на період до 31 грудня 2010 року", яка набула чинності 29 травня 2009 року.
Так, підпунктом 2 пункту 1 зазначеної постанови ( 502-2009 ) органам, уповноваженим законами здійснювати державний нагляд (контроль) у сфері господарської діяльності, передбачено привести власні нормативно-правові акти у відповідність з цією постановою.
Враховуючи зазначене, пропонуємо доповнити проект Порядку контролю, а саме, розділ 2 "Організація перевірки", положенням наступного змісту:
"До 31 грудня 2010 року планові та позапланові перевірки додержання ліцензіатами ліцензійних умов здійснювати з урахуванням вимог постанови Кабінету Міністрів України від 21.05.2009 N 502 "Про тимчасові обмеження щодо здійснення заходів державного нагляду (контролю) у сфері господарської діяльності на період до 31 грудня 2010 року".
10. Розділи 3, 4 та 5 проекту Порядку контролю об'єднати в один розділ "Права і обов'язки комісії".
11. Проект Порядку контролю потрібно доповнити розділом "Права і обов'язки ліцензіата", які визначені статтями 10 та 11 Закону про контроль ( 877-16 ).
12. Розділ V "Відповідальність комісії" проекту Порядку контролю необхідно привести у відповідність до статті 9 Закону про контроль ( 877-16 ).
13. В пункті 6.1 проекту Порядку контролю необхідно врахувати норму статті 7 Закону про контроль ( 877-16 ), відповідно до якої перед початком здійснення заходу посадові особи органу державного нагляду (контролю), зокрема, зобов'язані надати суб'єкту господарювання копію посвідчення (направлення) на проведення заходу державного нагляду (контролю).
14. Пункти 6.3, 6.4, 6.5, 6.6 проекту Порядку контролю будуть розглянуті після доопрацювання проектів Ліцензійних умов на дані види господарської діяльності.
15. В проекті Порядку контролю потрібно врахувати випадки, коли суб'єкт господарювання, відповідно до статей 5, 7 та 10 Закону про контроль ( 877-16 ), має право не допустити орган державного нагляду (контролю) до проведення перевірок.
16. Пункт 6.7 проекту Порядку контролю виключити.
17. Пунктом 7.1.1 проекту Порядку контролю передбачено, що акт перевірки складається в останній день перевірки у двох примірниках згідно з формою, наведеною у додатку 3: один примірник акта перевірки видається керівнику (уповноваженому представнику) ліцензіата (юридичної особи) або ліцензіату (фізичній особі - суб'єкту підприємницької діяльності), який перевіряє, другий зберігається органом ліцензування.
Слід зазначити, що статтею 7 Закону про контроль ( 877-16 ) передбачено, що в останній день перевірки два примірники акта підписуються посадовими особами органу державного нагляду (контролю), які здійснювали захід, та суб'єктом господарювання або уповноваженою ним особою, якщо інше не передбачено законом, про що потрібно врахувати в пункті 7.1.1 проекту Порядку контролю.
18. Пункт 7.3 проекту Порядку контролю необхідно привести у відповідність до постанови Кабінету Міністрів України від 21.05.2009 N 502 "Про тимчасові обмеження щодо здійснення заходів державного нагляду (контролю) у сфері господарської діяльності на період до 31 грудня 2010 року".
19. Пункт 7.4 проекту Порядку контролю необхідно викласти в такій редакції: "У разі неподання ліцензіатом інформації про результати виконання розпорядження про усунення порушень Ліцензійних умов до органу контролю протягом установленого строку, проводиться позапланова перевірка виконання розпорядження про усунення порушень Ліцензійних умов.
Позапланова перевірка виконання розпорядження про усунення порушень Ліцензійних умов проводиться після закінчення установленого строку, протягом якого ліцензіат зобов'язаний подати інформацію про результати виконання розпорядження про усунення порушень Ліцензійних умов до органу контролю.
Позапланова перевірка ліцензіата може бути проведена з метою перевірки інформації про результати виконання розпорядження про усунення порушень Ліцензійних умов, яка подається ліцензіатом до органу контролю".
20. Пункти 7.5, 7.7, 7.10 та 7.12 проекту Порядку контролю потрібно привести у відповідність до вимог статті 21 Закону України "Про ліцензування певних видів господарської діяльності" ( 1775-14 ).
21. У пункті 7.7 проекту Порядку контролю виключити текст "акта про встановлення факту неподання в установлений строк повідомлення про зміну даних, зазначених у документах, що додавались до заяви про видачу ліцензії".
22. 15 грудня 2009 року Верховною Радою України був прийнятий Закон України "Про внесення змін до деяких законів України щодо спрощення умов ведення бізнесу в Україні" ( 1759-17 ) (далі - Закон N 1759), який набрав чинності 30 грудня 2009 року.
Законом N 1759 були внесені зміни, зокрема, до Закону України від 01.06.2000 N 1775-III "Про ліцензування певних видів господарської діяльності" (далі - Закон N 1775), згідно з якими рішення про анулювання ліцензії набирає чинності через тридцять днів з дня його прийняття, крім рішень про анулювання ліцензій, прийнятих згідно з поданою заявою ліцензіата про анулювання ліцензії та в разі смерті ліцензіата (фізичної особи - підприємця), які набирають чинності з дня їх прийняття.
Враховуючи зазначене, в пункті 7.10 проекту Порядку контролю слово "десять" потрібно замінити на слово "тридцять", а в пункті 8.1 слово "десяти" замінити словом "тридцяти".
23. У пункті 7.12 проекту Порядку контролю виключити текст "акта про встановлення факту неподання в установлений строк повідомлення про зміну даних, зазначених у документах, що додавались до заяви про видачу ліцензії".
24. У тексті проекту Порядку контролю та в додатках до нього слова "фізична особа - суб'єкт підприємницької діяльності" у всіх відмінках замінити словами "фізична особа - підприємець" у відповідних відмінках.
25. Додатки до проекту Порядку контролю потрібно привести у відповідність вимогам Закону про контроль ( 877-16 ), зокрема, в додатку N 1, яким визначається форма посвідчення на проведення перевірки, потрібно зазначити номер і дату наказу на виконання якого здійснюється захід, тип заходу (плановий або позаплановий), підстави для здійснення заходу, та вказати інформацію про здійснення попереднього заходу (тип заходу і строк його здійснення).
Одночасно, з додатку N 1 потрібно виключити пункт, згідно з яким передбачено продовження строків перевірки, оскільки це не відповідає вимогам Закону про контроль.
В акті перевірки (додаток N 3) необхідно зазначити тип заходу (плановий або позаплановий), вид заходу (перевірка, ревізія, обстеження, огляд тощо), предмет державного нагляду (контролю), найменування органу державного нагляду (контролю), який здійснює державний нагляд.
26. Проект Порядку контролю потрібно доповнити додатками: додаток N 4 Розпорядження про усунення порушень ліцензійних умов, додаток N 5 Акт про ___________.
Отже, проект Порядку контролю потребує доопрацювання з урахуванням вищевикладених зауважень та пропозицій.
Відповідно до частини сьомої статті 21 Закону України "Про засади державної регуляторної політики у сфері господарської діяльності" ( 1160-15 ) після доопрацювання проекту регуляторного акта та/або відповідного аналізу регуляторного впливу з урахуванням наданих зауважень та пропозицій цей проект подається у встановленому цим Законом порядку на повторне погодження до спеціально уповноваженого органу або його територіального органу.
При цьому зазначається, що відповідно до частини третьої статті 21 Закону України "Про засади державної регуляторної політики у сфері господарської діяльності" ( 1160-15 ) для погодження до спеціально уповноваженого органу разом з проектом регуляторного акта подаються аналіз регуляторного впливу цього проекту та копія оприлюдненого повідомлення про оприлюднення проекту з метою одержання зауважень і пропозицій.
Також наголошується на тому, що згідно з частиною четвертою статті 9 Закону України "Про засади державної регуляторної політики у сфері господарської діяльності" ( 1160-15 ) проект регуляторного акта разом із відповідним аналізом регуляторного впливу оприлюднюється у спосіб, передбачений статтею 13 цього Закону, не пізніше п'яти робочих днів з дня оприлюднення повідомлення про оприлюднення цього проекту регуляторного акта.
Враховуючи зазначене, керуючись частиною п'ятою статті 21 Закону України "Про засади державної регуляторної політики у сфері господарської діяльності" ( 1160-15 ), Державний комітет України з питань регуляторної політики та підприємництва ВИРІШИВ:
відмовити в погодженні проекту наказу Міністерства транспорту та зв'язку України "Про затвердження Порядку контролю за додержанням Ліцензійних умов провадження господарської діяльності з надання послуг з перевезення пасажирів, вантажів повітряним транспортом та Ліцензійних умов провадження господарської діяльності з виконання авіаційно-хімічних робіт".
Голова М.Бродський