Проблемы, связанные с проверкой хозяйственной
деятельности предприятия сотрудниками отделов
по борьбе с экономической преступностью
до возбуждения уголовного дела
Почти каждому предпринимателю или руководящему работнику предприятия приходилось сталкиваться с проверкой хозяйственной деятельности субъекта хозяйствования оперативными работниками милиции. Обыск, выемка, осмотр места происшествия - это более или менее знакомые следственные действия, проводящиеся в рамках уголовного дела.
А как поступать руководителю предприятия или предпринимателю в случае, когда уголовное дело еще не возбуждено, а работники милиции уже хотят ознакомиться с документацией хозяйствующего субъекта, ссылаясь на поступившее в милицию заявление определенного гражданина или организации о совершении экономического преступления? При этом абсолютно не обязательно, что данное заявление или иная информация касается каких-либо нарушений именно на Вашем предприятии.
Заметим, что в данном случае визитерами бывают не любые работники милиции, а именно сотрудники отделов по борьбе с экономической преступностью. Их деятельность регулируется не столько УПК Украины, сколько Законом об ОРД и Положением № 510.
В соответствии с п. 4 Положения № 510 данное подразделение милиции выявляет и раскрывает хозяйственные, должностные и другие преступления в сфере экономики на предприятиях, в организациях, коммерческих структурах, финансово-кредитной и банковской системах.
Таким образом, появление сотрудников Государственной службы борьбы с экономической преступностью (ГСБЭП) может быть связано с подозрением в совершении одного из преступлений, предусмотренных Разделом 7 УК Украины «Преступления в сфере хозяйственной деятельности» или же Разделом 17 УК Украины «Преступления в сфере служебной деятельности». Это может быть одно из преступлений, предусмотренных ст. 203 УК Украины «Занятие запрещёнными видами хозяйственной деятельности», ст. 205 УК Украины «Фиктивное предпринимателъство», ст. 209 УК Украины «Легализация (отмывание) денежных средств и другого имущества, добытого преступным путем» и другие.
В рамках данной статьи мы попробуем ответить на следующие вопросы:
1. На каких основаниях работники милиции могут ознакомиться или истребовать документацию предприятия до возбуждения уголовного дела?
2. Должны ли они регистрироваться в Журнале посещения предприятия представителями контролирующих органов?
3. Имеют ли они право осматривать торговые, офисные или производственные помещения организации?
4. Можно ли не пускать сотрудников ГСБЭП на территорию предприятия?
5. Должны ли работники милиции заранее сообщать о дате своего прихода?
6. Какие именно документы имеют право проверять работники милиции до возбуждения уголовного дела?
7. Могут ли они изъять какую-либо документацию?
8. Должны ли они оставлять предпринимателю какой-либо документ о проведенной проверке?
9. На какие аргументы можно сослаться в разговоре с работником данной службы?
10. Какой порядок обжалования действий работников милиции предусмотрен законодательством?
Основания, по которым работники
милиции могут ознакомиться или
истребовать документацию предприятия
до возбуждения уголовного дела
Говоря об основаниях для появления работников милиции на Вашем предприятии до возбуждения какого-либо уголовного дела, следует указать на следующее.
Во-первых, в соответствии с ч. 4 и ч. 5 ст. 97 УПК Украины в случае необходимости проверить заявление о совершении преступления такая проверка может быть произведена органом дознания путем отобрания объяснений от граждан и должностных лиц, истребования документов или же проведения оперативно-розыскной деятельности. В данном случае служба ГСБЭП как раз и выступает как орган дознания в соответствии с п. 1 ч. 1 ст. 101 УПК Украины. А подобная проверка на милицейском языке называется «доследственной».
Работники милиции также могут ссылаться на Закон об обращениях граждан и Положение № 1177. Вместе с тем, данные нормативные акты регулируют отношения милиции с человеком или организацией, обратившейся по поводу совершения преступления. Они не устанавливают порядок проверки заявления о совершении преступления, предусмотренный УПК Украины и Законом об ОРД.
Во-вторых, согласно п. 4 ч.1 ст. 8 Закона об ОРД работники оперативных подразделений имеют право ознакомиться с документами и данными, характеризующими деятельность предприятий, учреждений и организаций, изучать их. Кроме того, в абз. 1 п. 24 ч. 1 ст. 11 Закона о милиции предусмотрено право сотрудников данной организации проводить проверки по фактам нарушения законодательства, контроль за соблюдением которого отнесен к компетенции милиции.
Исходя из перечисленных норм УПК Украины, Закона о милиции и Закона об ОРД, можно сделать вывод, что оперативные работники ГСБЭП действительно могут до возбуждения уголовного дела исключительно на основании обращения какого-либо лица о совершении преступления проводить проверки документации хозяйствующего субъекта. При этом законодательство не устанавливает перечня документации, подлежащей проверке. Работники ГСБЭП на указанных выше основаниях могут ознакомиться со всей документацией предприятия.
Более того, результатом подобного изучения документации может стать возбуждение уголовного дела по факту совершения одного из преступлений, предусмотренных Разделом 7 «Преступления в сфере хозяйственной деятельности» УК Украины. Не стоит исключать и возможность составления протокола о совершении одного из административных правонарушений, предусмотренных Главой 12 «Административные правонарушения в сфере торговли, общественного питания, сфере услуг, финансов и предпринимательской деятельности» КУоАП.
Однако же стоит обратить Ваше внимание на несколько интересных моментов.
Так, работники милиции должны проверять документацию именно того предприятия, о котором идет речь в обращении лица о совершении преступления. Но законодательство не предусматривает возможности ознакомления должностных лиц субъекта хозяйствования с подобным заявлением. Поэтому Вы никак не сможете удостовериться в том, что у работников милиции действительно есть достаточные основания для ознакомления с документацией предприятия.
Вам же следует иметь в виду: если Петя написал заявление о совершении преступления Васей, а в связи с этим проверяют документацию фирмы Жени, то «дядя Степа» явно неправ. Согласно ч. 1 ст. 9 Закона об ОРД проводить какие-либо оперативно-розыскные мероприятия работники милиции могут только при наличии оперативно-розыскного дела. Но в соответствии с абз. 2 п.4 ч.1 ст.8 Закона о государственной тайне информация о формах, методах и результатах оперативно-розыскной деятельности относится к государственной тайне. Поэтому с материалами оперативно-розыскного дела, в рамках которого проводится проверка документации предприятия, Вы также ознакомиться ие сможете.
В соответствии с абз. 2 п. 24 ч. 1 ст. 11 Закона о милиции органы милиции вправе приступить к проведению проверки субъекта хозяйствования только при наличии направления на проверку, в котором должны быть указаны
- дата выдачи;
- название подразделения милиции;
- цель, вид и основания для проверки;
- дата начала и окончания проверки;
- должности, звания и фамилии должностных лиц подразделения милиции, которые будут проводить проверку.
При этом направление должно быть подписано руководителем подразделения милиции и скреплено печатью соответствующего органа внутренних дел.
Заметим, что документ, с которым пришли милиционеры, должен называться именно «Направление», а не письмо, требование или заявление.
На таком документе должна быть «круглая гербовая» печать районного отделения внутренних дел, а не штамп канцелярии. В самом направлении должны быть указаны все сотрудники, которые будут проводить проверку, а не кто-то один.
К сожалению, законодательство не предусматривает обязанности работников милиции вручать Вам копию такого направления. Поэтому не лишним будет переписать его содержание или же снять с направления ксерокопию.
Более того, Закон о милиции не устанавливает ни предельного срока, ни видов проверок, которые могут проводить работники милиции. Поэтому, если в направлении не указан срок или вид проверки - говорите о ненадлежащем оформлении такого направления.
Закон о милиции или другой нормативный акт не предусматривает и порядка предъявления такого направления: то ли его должны показать кому-либо из руководства предприятия, то ли любому работнику. Поэтому, если Вы не являетесь руководящим работником организации - просите подождать появления кого-либо из руководства предприятия.
При обращении к должностному лицу предприятия работник милиции должен назвать свою фамилию, должность и звание, что предусмотрено ч. 2 ст. 5 Закона о милиции.
Вы также можете потребовать предъявления служебного удостоверения сотрудником ГСБЭП.
Как предусмотрено абз. 3 п. 24 ч. 1 ст. 11 Закона о милиции, изучать документы, свидетельствующие о правонарушении, работники милиции могут только в присутствии двух понятых. На любом предприятии или в организации, как правило, работает несколько человек. Вот кого-либо из них работники милиции и будут привлекать в качестве понятого.
Если должностные лица организации подозреваются в налоговых правонарушениях, то стоит обратить внимание на следующие нормы законодательства.
В соответствии с ч. 2 ст. 11 Закона о милиции и ч. 5 ст. 8 Закона об ОРД изучать документацию, характеризующую финансово-хозяйственную деятельность предприятия или проводить другие оперативно-розыскные мероприятия, в этой ситуации имеют право исключительно работники налоговой милиции, а не отделов по борьбе с экономической преступностью.
Таким образом, основанием для появления работника милиции на предприятии может быть исключительно направление, оформленное в установленном порядке. Любые нарушения, допущенные при выдаче такого документа, могут быть поводом для обжалования действий работников милиции в прокуратуру или суд.
Обязанность проверяющих регистрироваться в Журнале посещения предприятия представителями контролирующих органов установлена в п. 7 Указа № 817. Однако же, среди контролирующих органов, на которые распространяется действие данного Указа, перечисленных в п. 5 Указа № 817, милиция не названа. Таким образом, законодательство не устанавливает обязанности работников ГСБЭП регистрироваться в Журнале посещения предприятия представителями контролирующих органов.
Право на осмотр торговых,
офисных или производственных
помещений сотрудниками ГСБЭП
Дает ли направление на про-верку сотрудникам ГСБЭП право проводить осмотр в торговых, офисных или производственных помещениях организации?
Говоря другими словами, могут ли работники милиции вместо ознакомления с документацией ходить по территории предприятия, заглядывая в те или иные помещения?
Как предусмотрено пп. «а» п. 15 ч. 1 ст. 11 Закона о милиции и пп. 1 п. 5 Положения № 510 работник этого органа может беспрепятственно в любое время суток входить на территорию и в помещения предприятий, учреждений и организаций и осматривать их с целью прекращения преступления, преследования лиц, подозреваемых в совершении преступления, при стихийном бедствии или других чрезвычайных обстоятельствах. А ст. 190 УПК Украины требует составления протокола в каждом случае проведения осмотра.
Таким образом, войти на территорию предприятия работники ГСБЭП, безусловно, могут даже и без постановления суда, сославшись на указанные выше обстоятельства. Но если они вместо проверки документации ходят по торговым или производственным помещениям - требуйте составления протокола осмотра в соответствии со ст. 190 УПК Украины. Позже, имея на руках такой протокол, Вам легче будет обжаловать действия милиционеров в прокуратуру или суд.
В данной ситуации просьбы сотрудников ГСБЭП об открытии хранилищ, передвижении каких-либо вещей или вскрытии упаковок товара будут незаконными. В ответ на такие обращения Вам следует вежливо порекомендовать работникам милиции прийти с постановлением судьи об обыске.
Можно ли не пускать сотрудников
ГСБЭП на территорию предприятия
Препятствовать сотрудникам милиции при вхождении на территорию предприятия мы Вам ни в коем случае не рекомендуем. Это не работники различных контролирующих инспекций! Такие действия могут быть расценены как сопротивление работнику милиции или же невыполнение его законных требований. А согласно ст.ст. 12 - 14 Закона о милиции у них есть право применить меры физического воздействия или же специальные средства для преодоления сопротивления или же неповиновения законным требованиям работника милиции.
Кроме того, попытки воспрепятствовать в проведении проверки сотрудниками милиции могут быть квалифицированы как административное правонарушение или же преступление. Например, в КУоАП существует ст. 185 «Злостное неповиновение законному распоряжению или требованию работника милиции...». А УК Украины предусматривает уголовную ответственность за деяние, предусмотренное ст. 342 «Сопротивление представителю власти или правоохранительного органа...».
Поэтому, даже если Вы понимаете, что проверяющие действуют в чем-то незаконно, не пытайтесь силой остановить их действия. Фиксируйте и запоминайте все нарушения законодательства, допущенные работниками милиции. В вежливой форме обратите их внимание на сомнительную законность тех или иных действий. Позднее все допущенные ими нарушения станут основанием для обжалования их действий в прокуратуру или суд.
Должны ли работники милиции заранее
сообщать о дате своего прихода
У предпринимателей и руководящих работников, знакомых с Законом о госнадзоре закономерно может возникнуть вопрос: а должны ли работники милиции заранее сообщать о времени их визита на предприятие?
Действительно, в соответствии с ч. 4 ст. 5 Закона о госнадзоре контролирующие органы должны сообщить о плановой проверке хозяйствующего субъекта за десять дней до ее проведения.
Однако же, согласно ч. 2 ст. 2 Закона о госнадзоре его действие не распространяется на мероприятия, проводимые в рамках оперативно-розыскной деятельности. А из этого следует, что появиться на предприятии работники милиции могут абсолютно неожиданно и внезапно. Никаких предварительных уведомлений они делать не обязаны.
Могут ли работники милиции
в ходе подобной проверки изымать
какие-либо документы?
В соответствии с абз. 3 п. 24 ч. 1 ст. 11 Закона о милиции и п. 4 ч. 1 ст. 8 Закона об ОРД сотрудники ГСБЭП могут сделать за счет денежных средств, выделяемых подразделению копии документов, характеризующих деятельность предприятия. При этом по требованию руководства проверяемой организации изготовлять такие копии они имеют право только на территории самого предприятия.
Что же касается истребования оригиналов документов, то в рамках оперативно-розыскной деятельности они могут быть изъяты только по решению суда согласно абз. 3 п. 24 ч. 1 ст. 11 Закона о милиции и п. 4 ч. 1 ст. 8 Закона об ОРД. При этом у руководства предприятия должны остаться копии изъятых документов.
Как в случае копирования каких-либо документов, так и в случае их истребования опись изъятых или же скопированных документов должна юстаться на предприятии. Проверьте: есть ли она у Вас?
А вот если работники милиции зашли, полистали документацию и вышли, то законодательство не предусматривает их обязанности оставлять где-либо сведения о своем присутствии. Опись изъятых документов не составляется, в каких-либо журналах регистрации проверяющих органов они отмечаться не обязаны.
Даже в случае подачи жалобы на действия работников милиции Вам крайне трудно будет доказать, что они вообще у Вас были.
Можно ли обжаловать действия
работников милиции и что следует
указать в подобной жалобе?
В соответствии со ст. 14 Закона об ОРД надзор за соблюдением законности при проведении оперативно-розыскной деятельности осуществляет прокуратура Украины. Поэтому действия оперативных работников ГСБЭП могут быть обжалованы именно в местную прокуратуру. В подобной жалобе следует изложить следующее:
- время и обстоятельства посещения Вашего предприятия работниками милиции;
- возможно, отсутствие у них направления, которое дает право проводить проверку документации хозяйствующего субъекта;
- уклончивые или же размытые объяснения милиционеров об основаниях для проведения такой проверки. Ваше мнение об отсутствии у них оснований для проведения проверки или же оперативно-розыскных мероприятий;
- документы, которые затребовали работники милиции, свидетельствуют о том, что они пытались обнаружить признаки налогового правонарушения. Но в этом случае с направлением на проверку должны были приходить исключительно работники милиции, а не ГСБЭП.
- просьба проверить наличие оперативно-розыскного дела, в рамках которого проводились оперативно-розыскные мероприятия на предприятии;
- указание в направлении на проверку одного человека, ареальное появление нескольких работников милиции;
- попытки провести осмотр помещений предприятия или организации без составления протокола осмотра;
- изъятие или же копирование документации предприятия без составления необходимой описи. Возможно, невнесение в опись тех или иных документов;
- негативное влияние на хозяйственную деятельность предприятия такой проверки, отвлечение сотрудников от выполнения ими своих служебных обязанностей.
Исходя из названных аргументов, по сути, такая жалоба будет рассматриваться как заявление о совершении преступления. Ведь действия работников милиции в приведенном случае могут содержать признаки преступлений, предусмотренных ст. 162 «Нарушение неприкосновенности жилища» УК Украины, ст. 364 «Злоупотребление властью или служебным положением» УК Украины, ст. 365 «Превышение власти или служебных полномочий».
Отказ в возбуждении уголовного дела в соответствии со ст. 99-1 и ст. 236-1 УПК Украины может быть обжалован в суд в течении семи дней с момента получения постановления или же уведомления об отказе в возбуждении уголовного дела. При этом основания для обжалования остаются те же, что были приведены выше.
Обратим Ваше внимание, что подача какой-либо жалобы на действия работников милиции не приостанавливает проведение проверки. Признание действий сотрудников ГСБЭП незаконными может быть полезным только в одном случае. Если по результатам проверки было возбуждено уголовное дело, то собранные в ходе проведенных мероприятий доказательства будут считаться полученными ненадлежащим образом в нарушение ст. 65 УПК Украины. А это, в свою очередь, может служить основанием для отмены постановления о возбуждении уголовного дела, прекращения уголовного дела или же возвращения его на дополнительное расследование в ходе судебного рассмотрения.
Можно, конечно, пофантазировать и предположить возможность подачи гражданского иска к местному управлению милиции с требованием взыскать сумму убытков в виде упущенной выгоды, причиненных временным прекращением торговой или производственной деятельности предприятия на период необоснованной проверки.
Правовым основанием для подачи такого иска могут стать ст. ст. 22, 1173, 1174 ГК Украины. Однако же, существенная проблема в данном судебном процессе будет состоять в том, чтобы доказать в суде размер упущенной выгоды.
Конкретные же рекомендации при появлении работников ГСБЭП на предприятии могут состоять в следующем:
1) Уточните, хотят ли работники милиции провести выемку документов, обыск или же ознакомиться с документацией предприятия в рамках проведения оперативно-розыскной деятельности.
2) Попросите их представиться и предъявить как служебные удостоверения, так и направление на проверку, если это не обыск, не осмотр места происшествия и не выемка.
3) Поинтересуйтесь, почему в направлении указан один человек, а проверяющих пришло несколько.
4) Настаивайте на незаконности ознакомления с документацией предприятия без соответствующего направления.
5) Если в направлении не указан срок или вид проверки - говорите о ненадлежащем оформлении такого направления.
6) Если Вы не являетесь руководящим работником организации - просите подождать появления кого-либо из руководства предприятия.
7) Задайте вопросы по поводу подробного разъяснения оснований для появления работников органов внутренних дел на предприятии:
- на основании какого именно заявления в милицию проводятся оперативно-розыскные мероприятия?
- а заведено ли оперативно-розыскное дело, в рамках которого вы посещаете нашу организацию?
6) Не препятствуйте сотрудникам милиции войти на территорию организации. У них в этом случае есть право применить меры физического воздействия или специальные средства. Но укажите на то, что Вы не видите каких-либо оснований для проведения проверок или оперативно-розыскных мероприятий на территории предприятия и против присутствия работников милиции в каких-либо помещениях.
7) Если Вы не руководитель организации, говорите о том, что какие-либо документы для проверки вы можете предъявить для ознакомления только в присутствии руководства предприятия.
8) Если работники ГСБЭП вместо ознакомления с документацией начинают ходить по территории предприятия и осматривать помещения, настаивайте на составлении протокола осмотра в соответствии со ст. 190 УПК Украины. Укажите на то, что проверять наличие товарно-материальных ценностей можно только в случае проведения инвентаризации, о которой сейчас речь не идет.
9) В случае, когда оперативник требует документы, касающиеся уплаты налогов, поинтересуйтесь: «А на каком основании Вы требуете такие документы, если Вы не работник налоговой милиции?».
10) Укажите на необходимость составления описи документов, копии с которых сняты работниками милиции или же описи документов, изъятых работниками милиции.
11) Запоминайте и фиксируйте все нарушения законодательства, допущенные работниками милиции.
12) После ухода сотрудников правоохранительных органов в случае необходимости составляйте жалобу в прокуратуру в соответствии с рекомендациями, приведенными выше.
Законодательство не устанавливает какой-либо периодичности или сроков, в течение которых оперативные работники могут изучать документацию предприятия в рамках проведения оперативно-розыскной деятельности.
Если у них будет соответствующее указание руководства, то они будут не один раз приходить к тому или иному субъекту хозяйствования. Если какие-либо граждане или организации будут постоянно обращаться с жалобами на деятельность определенного субъекта хозяйствования, то работники ГСБЭП также станут частыми визитерами.
Вы же при проведении таких проверок можете ссылаться на перечисленные в этой статье нормы законодательства и жаловаться на действия работников милиции в прокуратуру. Хотя в случае массовости подобных проверок эффективным может оказаться только организация объединениями предпринимателей кампании в прессе по поводу необоснованности подобных действий правоохранительных органов.
Список использованных документов
КУоАП - Кодекс Украины об административных правонарушениях
ГК Украины - Гражданский кодекс Украины
УК Украины - Уголовный кодекс Украины
УПК Украины - Уголовно-процессуальный кодекс Украины
Закон о госнадзоре - Закон Украины от 05.04.2007 г. № 877-V «Об основных принципах государственного надзора (контроля) в сфере хозяйственной деятельности»
Закон о государственной тайне - Закон Украины от 21.01.1994 г. № 3855-XII «О государственной тайне»
Закон о милиции - Закон Украины от 20.12.1990 г. № 565-XII «О милиции»
Закон об обращениях граждан - Закон Украины от 02.10.1996 г. № 393/96-ВР «Об обращениях граждан»
Закон об ОРД - Закон Украины от 18.02.1992 г. № 2135-XII «Об оперативно-розыскной деятельности»
Указ № 817 - Указ Президента Украины от 23.07.1998 г. № 817/98 «О некоторых мерах по до-урегулированию предпринимательской деятельности»
Положение № 510 - Положение о Государственной службе по борьбе с экономической преступностью, утвержденное Постановлением ЕМУ от 05.07.1993 г. № 510
Положение № 1177 - Положение о порядке работы с обращениями граждан и организации их личного приема в системе Министерства внутренних дел Украины, утвержденное приказом МВД Украины от 10.10.2004 г. № 1177
“Экспресс анализ законодательных и нормативных актов”, № 18-19 (748-749),
03 мая 2010 г.
Подписной индекс 40783