Правовая база осуществления
операций с ценными бумагами
Нормативно-правовое регулирование операций с ценными бумагами (ЦБ) включает немалое количество законодательных документов. Однако их нельзя назвать совершенными, поскольку к каждому из них выходит много дополнений и изменений в течение короткого времени после публикации. Это негативно влияет на деятельность предприятий, потому что информация до них зачастую не доходит своевременно. К тому же, ее источниками в основном являются коммерческие периодические издания, не имеющие юридической силы.
Решения и указания относительно учета ЦБ принимают правительственные органы, Государственная комиссия по ценным бумагам и фондовому рынку (далее - ГКЦБиФР) и Минфин Украины. То, что решения по методологии учета принимают органы разного уровня и назначения, иногда приводит к разногласиям в принятых положениях, указаниях. В результате возникает множество дополнений и изменений к ним. Это, в свою очередь, негативно влияет на качество информации и ее использование.
С точки зрения государственного регулирования операций с ЦБ специализированным органом в этой сфере является ГКЦБиФР, которая была создана согласно Указу N 446/95.
Основные задачи ГКЦБиФР определены в ст. 7 Закона о госрегулировании рынка ЦБ.
Так, основными задачами ГКЦБиФР являются: - формирование и обеспечение реализации единой государственной политики относительно развития и функционирования рынка ЦБ и их производных в Украине, содействие адаптации национального рынка ЦБ к международным стандартам;
- координация деятельности государственных органов по вопросам функционирования в Украине рынка ЦБ и их производных;
- осуществление государственного регулирования и контроля за выпуском и обращением ЦБ и их производных на территории Украины, а также в сфере совместного инвестирования;
- защита прав инвесторов путем применения мер по предотвращению и прекращению нарушений законодательства на рынке ЦБ, применение санкций за нарушение законодательства в пределах своих полномочий;
- содействие развитию рынка ЦБ;
- обобщение практики применения законодательства Украины по вопросам выпуска и обращения ЦБ в Украине, разработка предложений по его совершенствованию.
Учет и контроль операций с ЦБ осуществляется при формировании уставного капитала, покупке и продаже акций, определении прибыли и убытков от вексельных операций, операций с облигациями и прочими ЦБ и т. д.
Операции с ценными бумагами отражают движение ЦБ - выпуск, смену собственников, осуществление прав, изменение стоимости, получение доходов. В бухгалтерском учете отражаются не просто ЦБ, а операции с ними, в результате которых они переходят из одного состояния в другое.
Первичной операцией для ЦБ является их выпуск, или эмиссия. Наиболее распространенной операцией считается эмиссия корпоративных ЦБ и, прежде всего, акций. Эмиссия акций регламентируется строгими формальными правилами, которые установлены Законом о ЦБ и другими законодательными актами.
Эмитентами ЦБ могут быть:
- юридическое лицо любой организационно-правовой формы (публичное акционерное общество, частное акционерное общество, общество с ограниченной ответственностью, полное общество, коммандитное общество, кооператив и т.д.);
- органы исполнительной власти;
- органы местного самоуправления.
Основное требование к эмитентам при выпуске ЦБ: они несут от своего имени обязательства перед владельцами ЦБ по осуществлению прав, закрепленных этими ценными бумагами.
Ценные бумаги могут быть объектом сделок купли-продажи, использоваться для осуществления расчетов, а также служить залогом для обеспечения платежей и кредитов.
Ценные бумаги служат объектом купли-продажи. Покупка и продажа ЦБ может осуществляться как за наличный расчет, так и по безналичному расчету, путем авансовой оплаты или с рассрочкой платежа, как поштучно, так и пакетами акций.
Цена продажи ценной бумаги определяется величиной номинала, состоянием конъюнктуры рынка, потребностью организации в ликвидных средствах и т.д. Таким образом, допускаются отклонения рыночной цены от номинала в ту или иную сторону.
Обеспечение максимально возможной доходности от операций купли-продажи ЦБ предполагает предварительный анализ рынка данного вида ЦБ, который систематически проводят ГКЦБиФР, фондовые биржи и данные которого публикуются в периодической печати. Оперативные данные о результатах торгов также можно получить через электронную систему Интернет.
Широкое распространение получило предложение на продажу и покупку ЦБ в форме оферты - предложения, в котором указаны существенные условия договора, а продавец или покупатель считает себя заключившим договор с лицом, принявшим данное предложение, с момента получения оферты. Она не может быть отозвана в течение срока, установленного для ее акцепта (если иное не оговорено в тексте самой оферты).
Оферта может быть и безотзывной, если это указано в самом тексте оферты или в ее названии. Различают оферты твердые, адресованные конкретным лицам - потенциальным покупателям или продавцам, и публичные, адресованные неопределенному кругу лиц. Офертой признается реклама и иные, содержащие все условия договора предложения, адресованные неопределенному кругу лиц, из которых видно желание заключить договор на указанных условиях с любым, кто отзовется на это предложение. Обычно таким путем осуществляется концентрация ЦБ, формирование контрольного пакета акций акционерного общества у одного из акционеров.
Оферта ускоряет и одновременно упрощает процесс купли-продажи ЦБ, делая его более целенаправленным. Соответственно облегчается задача учета ЦБ, прежде всего, налогового учета, поскольку цена купли-продажи в данном случае признается рыночной ценой.
Купля-продажа ЦБ может осуществляться только с использованием услуг профессиональных торговцев ценными бумагами - брокеров, дилеров, комиссионеров, посреднических фирм, банков. В соответствии со ст. 17 Закона о ЦБ не считается профессиональной деятельностью по торговле ЦБ, а следовательно, может осуществляться самими предприятиями:
- размещение эмитентом собственных ЦБ;
- выкуп эмитентом собственных ЦБ;
- проведение юридическими лицами и физическими лицами предпринимателями расчетов с использованием векселей и/или закладных;
- осуществление юридическими лицами на основании договоров комиссии или договоров поручения купли-продажи (обмена) ценных бумаг через торговца ЦБ, который имеет лицензию на осуществление брокерской деятельности, а также на основании договоров купли-продажи или мены, заключенных непосредственно с торговцем ЦБ;
- внесение ценных бумаг в уставный капитал юридических лиц.
Без участия торговца ЦБ могут осуществляться следующие операции:
- дарение и наследование ЦБ;
- операции, связанные с исполнением решения суда;
- приобретение акций в соответствии с законодательством о приватизации. Существуют ограничения на операции купли-продажи ЦБ, связанные с требованиями антимонопольного законодательства, направленными на развитие конкуренции на рынке ЦБ и между предприятиями.
В частности, в соответствии с Законом N 2210, концентрацией считается непосредственная или опосредованная покупка, приобретение в собственность иным способом или получение в управление долей (акций, паев), которые обеспечивают достижение или превышение 25 или 50 процентов голосов в высшем органе управления соответствующего субъекта хозяйствования. В таком случае концентрация может быть осуществлена лишь при условии предварительного получения разрешения Антимонопольного комитета Украины или административной коллегии Антимонопольного комитета Украины (ст. 24 Закона N 2210):
1) в случаях, когда совокупная стоимость активов или совокупный объем реализации товаров участников концентрации, с учетом отношений контроля, за последний финансовый год, в том числе за границей, превышает сумму, эквивалентную 12 миллионам евро, определенную по официальному валютному курсу, установленному Национальным банком Украины, который действовал в последний день финансового года, и при этом:
стоимость (совокупная стоимость) активов или объем (совокупный объем) реализации товаров, в том числе за границей, не менее чем у двух участников концентрации, с учетом отношений контроля, превышает сумму, эквивалентную 1 миллиону евро, определенную по курсу Национального банка Украины, который действовал в последний день финансового года у каждого, и стоимость (совокупная стоимость) активов или объем (совокупный объем) реализации товаров в Украине хотя бы одного участника концентрации, с учетом отношений контроля, превышает сумму, эквивалентную 1 миллиону евро, определенную по курсу Национального банка Украины, который действовал в последний день финансового года;
2) в случаях, независимо от совокупной стоимости активов или совокупного объема реализации товаров участников концентрации,если:
доля на определенном рынке товара любого участника концентрации или совокупная доля участников концентрации, с учетом отношений контроля, превышает 35 процентов и концентрация происходит на этом или смежном с ним рынке товара.
Не считается концентрацией приобретение долей (акций, паев) субъекта хозяйствования лицом, основным видом деятельности которого является проведение финансовых операций или операций с ЦБ, если это приобретение осуществляется с целью их последующей перепродажи при условии, что указанное лицо не участвует в голосовании в высшем органе или других органах управления субъекта хозяйствования. В таком случае следующая перепродажа должна быть осуществлена в течение одного года со дня приобретения долей (акций, паев). По ходатайству указанных лиц с обоснованием о невозможности осуществления следующей перепродажи органы Антимонопольного комитета Украины могут принять решение о продлении этого срока.
Антимонопольный комитет Украины или административная коллегия Антимонопольного комитета Украины предоставляют разрешение на концентрацию в случае, если она не приводит к монополизации или существенному ограничению конкуренции на всем рынке или на значительной его части.
Кабинет Министров Украины может разрешить концентрацию, на осуществление которой Антимонопольный комитет Украины не предоставил разрешение как на не соответствующую условиям предоставления разрешения, если позитивный эффект для общественных интересов указанной концентрации превышает негативные последствия ограничения конкуренции.
Разрешение не может быть предоставлено, если ограничение конкуренции, обусловленное концентрацией:
- не является необходимым для достижения цели концентрации;
- представляет угрозу системе рыночной экономики.
Все большее распространение не только на фондовом рынке, но и на внебиржевом рынке ЦБ получает опцион как форма сделки купли-продажи ценных бумаг. Опцион означает получение на определенных условиях (например, постоянным партнером, содействующей организацией, заинтересованным инвестором и т.д.) или за плату права покупать или продавать в течение определенного периода времени определенные виды ЦБ на заранее согласованных условиях по установленной в момент заключения сделки цене.
Опцион предполагает определенные гарантии и владельцам ценных бумаг, и тем, кто получает право купить их по согласованной цене в согласованном количестве через определенный период времени. Такой гарантией выступает уплата авансовых платежей в форме уплаты известной премии за возможный риск. Риск покупателя в данном случае ограничивается размером этой премии, а риск продавца снижается на размер этой же премии.
Размер премии определяется двумя основными факторами: вероятностью риска колебания цен и вероятностью риска колебания курсов ЦБ. В то же время у покупателя сохраняется право отказаться от сделки без компенсации убытков.
К категории срочных операций с ЦБ относятся также фьючерсные и форвардные контракты на покупку-продажу ЦБ. Они отличаются от опционов тем, что в них содержится обязательство, а не право (как в опционе) продавца продать, а покупателя купить ЦБ по заранее установленной цене в указанный срок.
Одним из распространенных видов операций с ЦБ является их внесение в качестве взноса в уставный капитал предприятия.
В соответствии со ст. 13 Закона о хозяйственных обществах взносом в уставный капитал хозяйственного общества могут быть деньги, ценные бумаги, другие вещи или имущественные или иные отчуждаемые права, имеющие денежную оценку, если иное не установлено законом.
С целью определения норм и порядка обложения НДС таких операций необходимо обратиться к термину «ценная бумага», который определен п. 1.4 ст. 1 Закона о налогообложении прибыли, а именно: ценная бумага - это документ, удостоверяющий право владения или отношения займа и отвечающий требованиям, установленным законодательством о ценных бумагах.
Статьей 12 Закона об обращении векселей запрещено использовать векселя в качестве взноса в уставный фонд хозяйственного общества. Согласно пп. 3.2.1 п. 3.2 ст. 3 Закона о НДС не являются объектом обложения НДС операции по выпуску (эмиссии), размещению в любые формы управления и продаже за денежные средства ценных бумаг, выпущенных в обращение (эмитированных) субъектами предпринимательской деятельности, Нацбанком Украины, Минфином Украины, органами местного самоуправления в соответствии с законом, включая приватизационные и компенсационные бумаги (сертификаты), инвестиционные сертификаты, жилищные чеки, земельные боны и деривативы; по обмену указанных ЦБ на другие ЦБ; по расчетно-клиринговой, регистраторской и депозитарной деятельности на рынке ценных бумаг, а также деятельности по управлению активами.
То есть, поскольку размещение в любые формы управления не является объектом обложения НДС, у вновь созданного предприятия не возникает права на налоговый кредит в случае получения ЦБ в качестве взноса в уставный фонд.
Подпунктом 4.2.5 п. 4.2 ст. 4 Закона о налогообложении прибыли предусмотрено, что суммы средств или стоимость имущества, поступающих налогоплательщику в виде прямых инвестиций или реинвестиций в корпоративные права, эмитированные таким налогоплательщиком, в том числе денежные или имущественные взносы, не включаются в состав валового дохода.
Согласно пп. 1.28.2 п. 1.28 ст. 1 Закона о налогообложении прибыли прямая инвестиция- это хозяйственная операция, предусматривающая внесение денежных средств или имущества в уставный фонд юридического лица в обмен на корпоративные права, эмитированные таким юридическим лицом. Таким образом, основные виды операций с ценными бумагами можно представить в виде схемы (рисунок).
С Рисунком можна ознакомиться: раздел "Справочники", подраздел "Приложения к документам", папка "Консультации".
В условиях усиливающейся глобализации финансовой деятельности возникает необходимость согласования национальной регламентации, в том числе и фондовых рынков, которая предполагает определенную унификацию и стандартизацию деятельности на мировых финансовых рынках, согласование их контролирующих процедур.
С этой целью в 1977 году была создана Международная организация комиссий по ценным бумагам (ИОСКО) со штаб-квартирой в Монреале, на которую возложены следующие функции:
- объединение усилий для оптимального регулирования фондовых рынков как на национальном уровне, так и на международном;
- обмен информацией о своей деятельности для обеспечения развития национальных рынков;
- взаимодействие при установлении стандартов эффективного надзора за международными сделками на рынке ценных бумаг;
- взаимопомощь для обеспечения целостности рынков путем адекватного применения надзорных стандартов и мер взыскания за их нарушения.
ИОСКО разработала кодекс так называемого мягкого права, состоящий из 30 принципов регулирования ценных бумаг, направленных на совершенствование национального законодательства в области регулирования ЦБ. Эти принципы объединены в 8 групп:
- принципы, относящиеся к регулирующему органу;
- принципы саморегулирования;
- принципы осуществления регулирования ценных бумаг;
- принципы сотрудничества в регулировании;
- принципы для эмитентов;
- принципы для коллективных инвестиционных программ;
- принципы для рыночных посредников;
- принципы вторичного рынка.
Соблюдение этих принципов направлено на защиту интересов инвесторов и достижение следующих основных целей:
- охрана инвесторов;
- обеспечение справедливости, эффективности и прозрачности рынка;
- сокращение системных рыночных рисков.
Таким образом, мировая практика последних десятилетий отражает:
- глобальное правительственное регулирование в отношении правил и процедур в области операций с ЦБ;
- усиление роли в вопросах регулирования обращения ЦБ саморегулируемых организаций;
- создание международных центров по координации этой деятельности и выработке единых правил поведения с целью защиты интересов инвесторов и профессиональных участников рынка ЦБ.
Список использованных документов
Закон N 2210 - Закон Украины от 11.01.2001 г. N 2210-III «О защите экономической конкуренции»
Закон о госрегулировании рынка ЦБ - Закон Украины от 30.10.1996 г. N 448/96-ВР «О государственном регулировании рынка ценных бумаг в Украине»
Закон о налогообложении прибыли - Закон Украины от 28.12.1994 г. N 334/94-ВР «О налогообложении прибыли предприятий» в редакции от 22.05.1997 г. N 283/97-ВР
Закон о НДС - Закон Украины от 03.04.1997 г. N 168/97-ВР «О налоге на добавленную стоимость»
Закон об обращении векселей - Закон Украины от 05.04.2001 г. N 2374-III «Об обращении векселей в Украине»
Закон о хозяйственных обществах - Закон Украины от 19.09.1991 г. N 1576-ХII «О хозяйственных обществах»
Закон о ЦБ - Закон Украины от 23.02.2006 г. N 3480-IV «О ценных бумагах и фондовом рынке»
Указ N 446/95 - Указ Президента Украины от 12.06.1995 г. N 446/95 «О Государственной комиссии по ценным бумагам и фондовому рынку» (утратил силу частично)
“ Экспресс анализ законодательных и нормативных актов”, N 31-32 (761-762),
2 августа 2010 г.
Подписной индекс 40783