Как уволиться директору ООО,
когда все учредители общества исчезли
ВОПРОС: Как уволиться директору общества с ограниченной ответственностью, когда все учредители общества «исчезли»? Общество не ведет хозяйственной деятельности, не имеет никаких работников, кроме директора. Что делать с документами, в том числе с уставом, и печатью общества, которые хранятся у директора, и что делать с самим обществом?
ОТВЕТ: Такие ситуации, к сожалению, на сегодняшний лень в негосударственном секторе являются довольно распространенными. Учредители были только тогда, когда им нужна была деятельность общества, а после того, как интерес пропал, лучше исчезнуть - и концы в воду. В таком случае не несешь никаких хлопот, не болит голова, как пройти всю вертикаль и горизонталь бюрократической системы, оформляя документы на закрытие общества, и что самое главное - за такие действия не установлена ответственность.
В настоящей статье мы будем обсуждать не моральную сторону ситуации, а юридическую и практическую.
Согласно действующему законодательству Украины руководитель общества - директор, как и обычный работник, вправе уволиться по собственному желанию. Данное право закреплено в ст. 38-39 КЗоТ Украины. Так, если трудовой договор с директором был заключен на неопределенный срок (это - наиболее распространенный вариант), то директору следует руководствоваться положениями ст. 38 КЗоТ Украины, в соответствии с которой ему следует предупредить собственника или уполномоченный им орган письменно за две недели. Если речь идет о срочном трудовом договоре, то для расторжения договора ему следует «придумать» уважительную причину, например переезд в другую местность (его или семьи), состояние здоровья и т. д. При этом заметим, что исчерпывающий перечень уважительных причин законодателем не установлен.
При нормальной работе общества проблем с увольнением не возникало бы: общее собрание рассмотрело бы заявление об увольнении действующего директора и приняло бы решение об удовлетворении его заявления (другого решения оно выносить не вправе) и назначении нового директора, после чего произошла бы передача дел от старого директора к новому, а также было бы осуществлено уведомление о смене руководителя общества налоговой инспекции и органа государственной регистрации - с внесением изменений относительно директора общества в Единый государственный реестр.
Напомним, что в письме Госкомпредпринима-тельства от 15.03.2010г. № 3185, которое комментирует изменения, внесенные Законом «О внесении изменений в некоторые законодательные акты Украины относительно противодействия незаконному поглощению и захвату предприятий» в Закон Украины «О государственной регистрации юридических лиц и физических лиц - предпринимателей» (касаются, в частности, изменений к сведениям о юридическом лице, которые связаны с изменением руководителя), указывается, что «<...> документами, подтверждающими смену руководителя или лиц, избираемых (назначаемых) в орган управления юридического лица, либо лиц, имеющих право совершать действия от имени юридического лица без доверенности (с учетом положений устава субъекта хозяйствования), могут быть:
- протокол общего собрания, являющийся решением уполномоченного органа управления юридического лица о смене указанных лиц;
- приказ или распоряжение собственника или уполномоченного им органа о зачислении работника на работу».
В нашем случае с учетом отсутствия протокола общего собрания все значительно усложняется.
Руководитель (директор) не может просто хлопнуть дверью и уйти - хотя формально закон разрешает ему на 14-й день после предупреждения оставить работу. Однако позднее он может пожать плоды такого поступка, например:
- в Едином государственном реестре он будет продолжать числиться в качестве руководителя (директора) юридического лица. Соответственно, налоговая инспекция и соцстраховские фонды и в дальнейшем будут считать, что на директоре, который уже уволился, лежит обязанность сдачи обществом отчетности, уплаты налогов и взносов;
- как руководитель он продолжает являться единоличным исполнительным органом общества и отвечает за всю его текущую деятельность;
- как руководитель он продолжает нести материальную ответственность за прямой действительный ущерб, причиненный обществу, а в некоторых случаях и за убытки.
Таким образом, руководителю общества (директору), который стремится расторгнуть трудовые отношения с обществом по собственному желанию без получения официального согласия учредителей, следует скрупулезно соблюсти все формальности для того, чтобы в будущем такое увольнение не принесло ему неприятности.
В соответствии с Гражданским кодексом Украины управление обществом осуществляется общим собранием его участников и исполнительным органом. Таким исполнительным органом общества в нашем случае и является директор. Статьей 145 Гражданского кодекса установлено, что к исключительной компетенции общего собрания относится создание и отзыв исполнительного органа общества.
В соответствии с действующим трудовым законодательством трудовой договор с работником вправе расторгнуть тот, кто заключал данный договор,- собственник или уполномоченный собственником орган.* Проще говоря, работника увольняет с работы тот, кто нанимал его на эту работу. И если заключение трудового договора оформляется приказом о приеме на работу работника, то расторжение трудового договора оформляется приказом об увольнении работника с работы.
Таким образом, директор может:
собственноручно издать приказ о своем увольнении по собственному желанию и подписать приказ: «Уволен по собственному желанию, ст. 38 КЗоТ Украины» (основание: заявление Ф. И. О.). Если имеется какая-то уважительная причина (переезд в другую местность, необходимость ухода за больным членом семьи и т. п.), то в приказе ее можно указать;
внести запись об увольнении в трудовую книжку,
заверив ее печатью общества и подписью;
если в обществе имеется журнал ведения трудовых книжек, то в него следует внести запись о получении книжки и расписаться;
удостоверить у нотариуса заявление об увольнении.
Более осторожные же могут посчитать, что в нашем случае работодателем директора является само общество, а органом, осуществляющим от имени общества наем и увольнение с работы директора как исполнительного органа общества,- общее собрание участников. Именно этот орган директор и должен уведомить заранее о своем увольнении. Однако с учетом того, что общее собрание общества созвать невозможно, директору следует созвать по собственной инициативе общее собрание участников с повесткой дня «Сообщение о запланированном увольнении директора общества» (напомним, что согласно ч. 3 ст. 61 Закона «О хозяйственных обществах» общее собрание участников общества должно созываться также по требованию исполнительного органа). О проведении собрания участники должны быть извещены заранее путем отправления уведомления по почте по последним известным адресам проживания.
В случае же неявки участников на собрание необходимо формально выполнить следующие процедурные действия:
1) отправить по почте копии заявления об увольнении по собственному желанию каждому из участников общества по известным адресам проживания. Такое уведомление будет считаться надлежащим уведомлением работодателя об увольнении, поскольку в противном случае неявка участников на собрание на практике означала бы лишение директора права расторгнуть трудовой договор, что противоречит Конституции Украины (свобода труда закреплена в ст. 43)',
2) сдать наличные средства, принадлежащие обществу, если таковые имеются, в обслуживающий банк для зачисления на текущий счет общества;
3) уплатить надлежащие налоги, взносы, погасить задолженность, если таковые имеются;
4) закрыть счета общества в банках с целью предотвратить возможность осуществления финансовых операций на основании платежных документов с «подписью» директора после его увольнения;
5) через 2 недели после уведомления участников об увольнении (с момента отправки писем) составить опись документов общества, упаковать и опечатать их;
6) составить приказ о том, что документы и печать общества будут находиться у него на хранении, или, как вариант, документы передать на хранение в архив, а печать «потерять». Для «утери» печати написать заявление в милицию и опубликовать объявление в средствах массовой информации об утере печати общества и о том, что такую печать следует считать недействительной. Если директор решит хранить печать у себя, то для этого ему следует ее герметично упаковать, например путем заклеивания в конверте, расписаться на линии заклеивания самому и двум свидетелям, чтобы в будущем избежать обвинений в незаконном использовании печати после увольнения. Теоретически можно передать документы и печать общества на ответственное хранение нотариусу, однако на практике большинство нотариусов отказываются предоставлять такие услуги;
7) затем издать приказ, внести запись в трудовую книжку и уведомить участников общества об увольнении и о месте хранения документов по почте по последним известным адресам проживания.
После таких действий директор может считать себя уволенным. Однако следует заметить, что такое увольнение не лишит бывшего директора определенных неудобств, если учесть, что общество не ликвидировано.
Такие неудобства могут возникнуть у директора после его увольнения прежде всего в связи с тем, что он и дальше будет считаться директором общества в соответствии с данными Единого государственного реестра, а орган регистрации может изменить его только в случае назначения нового директора.
Поэтому можно ожидать вызова в налоговую инспекцию для представления объяснений относительно непредставления отчетности. Такого вызова бояться не следует, если были соблюдены все вышеуказанные процедуры, ведь тогда увольнение было полностью законным и директор - уже не директор общества, а лишь бывший его директор.
Привлечь же бывшего директора к ответственности за непредставление отчетности не имеют права, если срок представления наступил после момента увольнения директора.
По нашему мнению, для избежания возможных обвинений директору лучше письменно уведомить налоговую инспекцию и соцстраховские фонды о своем увольнении. Для этого желательно направить по почте копию заявления об увольнении, приказ об увольнении и уведомление, указав в нем нюансы своего увольнения. Кроме того, такое уведомление можно направить администратору Единого государственного реестра, хотя в результате уведомления этого администратора с регистрации бывшего директора как директора не снимут, однако такое уведомление будет свидетельствовать о добросовестности его намерений.
После этого директор может поступить на другую работу. По желанию он может параллельно действовать в направлении ликвидации общества. Например, он может обратиться с письменным заявлением в налоговую инспекцию, которая в свою очередь может обратиться в хозяйственный суд с иском о ликвидации общества.
В соответствии с пунктом «в» части четвертой ст. 19 Закона «О хозяйственных обществах» общества ликвидируются на основании решения суда по представлению органов, контролирующих деятельность общества, в случае систематического или грубого нарушения им законодательства.
Понятия «систематическое» и «грубое» нарушения расшифрованы в п. 16 разъяснения Высшего арбитражного суда Украины от 12.09.96г. № 02-5/ 334 «О некоторых вопросах практики разрешения споров, связанных с созданием, реорганизацией и ликвидацией предприятий», с изменениями*. Так, систематически нарушающими законодательство следует считать общества, которые ранее дважды допускали нарушение законодательства и совершили его опять, независимо от того, привлекались ли они к ответственности за предыдущие нарушения. В порядке исключения с учетом конкретных обстоятельств, связанных с характером совершенного нарушения законодательства, причин его осуществления, продолжительности во времени и последствий систематическим может быть признано и повторное нарушение законодательства. Грубым может считаться разовое нарушение законодательства, свидетельствующее о явном и умышленном игнорировании его требований со стороны общества и/или повлекшее последствия в виде значительного ущерба, причиненного государству, юридическим или физиче-ким лицам.
При наличии решения суда о ликвидации общество можно исключить из Единого государственного реестра Украины (с момента возникновения записи о прекращении деятельности в Государственном реестре) и таким образом ликвидировать запись о бывшем директоре как директоре и избежать каких-либо других вызовов в государственные органы.
___________________
* То есть согласно ст. 38 КЗоТ директор как работник может предупредить себя же, но уже как уполномоченный собственником орган, об увольнении за 2 недели.
"Бухгалтер" № 32, август (IV) 2010 г.
Подписной индекс 74201