О доплате в ПФУ ЧПЕНами и фикспатентщиками,
в том числе о возможных санкциях за несвоевременную уплату
Неотвратимо приближается предельный срок обязательной доплаты ЧПЕНами. (и фикспатентщиками)(1) в Пенсионный фонд денежных средств до размера минимального страхового взноса - 20 октября этого года.
Судя по жалкому ФОПско-ЧПЕНскому ропоту, звучащему с мест, далеко не все ЧПЕНы (а тем более фикспатентщики) прониклись этим новшеством.
Уже приводились некоторые цифры в редакционном комментарии к Закону от 08.07.2010 г. № 2461-VI, но в силу актуальности и приближения проблем кое-что мы повторим.
Напомним, что Законом № 2461-VI начиная с июля 2010 года для ЧПЕНов и фикспатентщиков введены обязательные ежеквартальные доплаты в ПФУ(2) до размера минимального страхового взноса (то есть доплаты производятся за вычетом 42%, которые поступают в ПФУ от уплачиваемой конкретным ФОПом суммы единого налога (фикспатента), - подробнее см. разъяснение Пенсионного фонда Украины от 21.07.2010 г.(3)).
Социальная специфика ситуации с этими доплатами состоит, в частности, в том, что:
во-первых, доплачивать в ПФУ придется больше тем ЧПЕНам (и фикспатентщикам), у которых ставка единого налога (фикспатента) ниже:
- при максимальной ставке ЕН 200 грн в месяц сумма доплаты в ПФУ до размера минпенсвзноса(4) по итогам III квартала этого года составит: 632,46 грн (210,82 х 3);
- при самой же низкой ставке ЕН(5) (и фикспатента) 20 грн сумма такой доплаты составит 859,26 грн (286,42 х 3)! Круче всех это прочувствуют на себе многочисленные ФОПы из числа базарников-фикспатентщиков, так как вилка фикспатентных ставок - от 20 до 100 грн в месяц;
во-вторых, минимальный размер такой ежемесячной доплаты в ПФУ (не говоря уже о полном размере минпенсвзноса) будет для ЧПЕНов больше самой высокой ставки EH(6), так что ПФУ вскорости должен поиметь от этих доплат больше средств, чем бюджеты от единого налога;
- в-третьих, дальше - больше: с каждым повышением минимальной зарплаты соответственно повысится и размер минпенвзноса (и соответственно - сумма ЧПЕНской доплаты в ПФУ).
Например, за октябрь и ноябрь(7) с. г. сумма минпенвзноса составит уже 301,12 грн, а в декабре(8) - 306,10 грн.
Соответственно вырастут и суммы упомянутых ПФУ-доплат за IV квартал 2010 года (те, кто платит ЕН 200 грн, должны до 20.01.2011 доплатить в ПФУ за IV квартал 656,34 грн, а при минимальной ставке ЕН 20 грн сумма доплаты будет уже 883,14 грн).
Теперь перейдем к самому интересному: какие же наказания грозят нерадивым ЧПЕНш и пр., которые не произведут узаконенные (теперь уже основательно) доплаты в ПФУ до 21.10.2010 г. и в последующие предельные сроки?
Согласно п. 2 ч. 9 ст. 106 Закона от 09.07.2003 г. № 1058-IV «Об общеобязательном государственном пенсионном страховании»(9) (а также п/п. 9.3.2 и п. 10 Инструкции о порядке исчисления и уплаты страхователями и застрахованными лицами взносов на общеобязательное государственное пенсионное страхование в Пенсионный фонд Украины) за несвоевременную уплату взносов в ПФУ:
- предусмотрен штраф в размере 10% от своевременно не уплаченных сумм;
- одновременно на суммы своевременно не уплаченных (не перечисленных) страховых взносов и финансовых санкций начисляется пеня в размере 0,1 процента от указанных сумм за каждый день просрочки платежа (с первого календарного дня, следующего за днем наступления срока уплаты платежа, до дня его фактической уплаты включительно).
Но есть у ПФУ средство и посерьезнее - в виде админсанкций:
за несвоевременную уплату или неуплату ПФУ-взносов согласно ст. 165-1 КУоАП провинившимся должностным(!) лицам светит админштраф в весьма приличном размере - от 25 до 50 необлагаемых минимумов (425- 850 грн)(9), а за повторное в течение года такое нарушение размер штрафа возрастает до 100-300 необлагаемых минимумов (1700-5100 грн!).
Повторим: эти санкции применяются только к должностным лицам (помимо того что данная норма прямо прописана в ст. 165-1 КУоАП, на это четко указал и Минюст в своем письме от 01.12.2009 г. № 16724-0-33-09-22).
Тот факт, что ФОПы не являются должностными лицами, прямо следует, например, из содержания письма Госкомпредпринимательства от 17.02.2004г. № 880.
Но главное - такая же точка зрения изложена в п. 5 Постановления Пленума Верховного суда Украины от 8 октября 2004 года № 15 «О некоторых вопросах применения законодательства об ответственности за уклонение от уплаты налогов, сборов, других обязательных платежей»(10).
В то же время отметим, что здесь для упрощенных ФОПов может дело сложиться не совсем гладко (особенно если у них имеются наемные работники). Дело в том, что Минюст позже Пленума ВС в своем письме от 03.11.2006г. № 22-48-548 разъяснил следующее:
«Лицо является служебным не только тогда, когда оно осуществляет соответствующие функции или исполняет обязанности постоянно, временно или по специальному полномочию, при условии что указанные функции или обязанности возложены на него правомочным органом или правомочным служебным лицом.
Что же касается гражданина - субъекта предпринимательской деятельности, то отмечаем, что он может быть признан служебным лицом (должностным лицом) только тогда, когда у него реально возникает возможность исполнения указанных выше обязанностей. А это возможно, в случае если такой гражданин на условиях трудового договора нанимает работников для содействия ему в осуществлении предпринимательской деятельности. При таких обстоятельствах он приобретает организационно-распорядительные полномочия в отношении наемных работников (право ставить перед ними определенные задачи, определять размер заработной платы, распорядок рабочего дня, применять дисциплинарные взыскания и т. п.)».(11)
Мы всё же считаем, что документ Пленума Верховного Суда является в данном вопросе наиболее значимым и работники Пенсионного фонда обязаны с ним считаться, поэтому у ФОПов велики шансы отбиться, если ПФУ все-таки попытается навесить им упомянутую админсанкцию.
Так что наверняка ЧПЕНам со товарищи за несвоевременную доплату или неуплату в ПФУ грозят только 10% и пеня.
В то же время напомним, что в своем разъяснении от 21.07.2010 г. ПФУ о санкциях к упрощенцам прямо не говорил, но на штрафную статью Закона сослался:
«Плательщикам, которые не уплатят суммы страховых взносов в размере не меньше минимального страхового взноса в сроки до 20 октября 2010 года и 20 января 2011 года, направляется расчет сумм, подлежащих уплате за квартал с учетом части сумм единого или фиксированного налогов вместе с требованием об их уплате для согласования.
Суммы неуплаченных страховых взносов взыскиваются в порядке, установленном статьей 106 Закона Украины "Об общеобязательном государственном пенсионном страховании"».
Из контекста данного разъяснения напрашивается вывод, что штрафоваться будут только те ФОПы, которые получили расчет и не уплатили. Однако мы сомневаемся, что практика будет столь либеральной. (Кстати, в ПФУ отсутствуют данные, чтобы составлять такие расчеты: данные о ставках, применяемых конкретными упрощенцами. По-видимому, без активного привлечения налоговиков здесь дело не обойдется...)
Впрочем, полагаем, что до выборов в местные советы (то есть до 31.10.2010 г.) ЧПЕНов и фикспатен-тщиков пенсионщики точно прищучивать не начнут, а вот что будет после этой даты, поживем - увидим.
И надеемся, что после 31.10.2010 г. (а возможно, уже после 20.10.2010 г.) ФОПовские стон и ропот преобразуются в какие-то более серьезные формы протеста.
А там не за горами глядишь - и Налоговый кодекс - с его суперчудесами для упрощенцев... Так что кайф продолжается!
________________________
(1) Причем доплату следует производить всем: как имеющим наемников, так и не имеющим; а также пенсионерам, инвалидам; совместителям...
(2) Чтобы сразу ЧПЕНам было не слишком накладно, ПФУ благородно предложил им производить доплаты ежемесячно, то есть первые два месяца квартала авансируя Фонд,- см. разъяснение ПФУ от 21.07.2010 г.
(3) Это разъяснение проходило также в виде письма ПФУ от 21.07.2010 г. № 12589/03-20.
(4) Размер самого взноса за июль, август и сентябрь составляет 294 грн 82 коп (888 х 33,2%).
(5) При самой низкой ставке ЕН, которая действует в г. Харькове,- 30 грн сумма доплаты ЧПЕНа за ІІІ квартал составит уже 846,66 грн (282,22 х 3).
(6) А у фикспатентщиков при ставке 20 грн в месяц размер доплаты в ПФУ превышает эту ставку в 74,3 раза!
(7) Минимальная заработная плата в эти месяцы составит 907 грн.
(8) С 01.12.2010 г. МЗП будет 922 грн.
(9) Если же недоплата в ПФУ составит более 5100 грн, этот штраф применяется уже в размере от 50 до 100 необлагаемых минимумов.
(10) И хотя в Постановлении ВСУ применяется термин «служебное лицо», это ни на что не влияет, так как он идентичен термину «должностное лицо».
(11) Справедливости ради отметим, что похожий подход усматривается в определении ВСУ (коллегии судей Судебной палаты по уголовным делам) от 22.11.2007 г.
"Бухгалтер" № 36, сентябрь (IV) 2010 г.
Подписной индекс 74201